Capítulo cuarto: Problemas del derecho de atribución preferencial a favor del conyuge sobreviviente
| Páginas | 139-196 |
Editorial El Jurista
139
EL DERECHO DE ATRIBUCIÓN PREFERENCIAL
A FAVOR DEL CÓNYUGE SOBREVIVIENTE
CAPÍTULO CUARTO
PROBLEMAS DEL DERECHO
DE ATRIBUCIÓN PREFERENCIAL
A FAVOR DEL CÓNYUGE SOBREVIVIENTE
TÍTULO PRIMERO
EL ABUSO DEL DERECHO FRENTE AL
CARÁCTER ABSOLUTO DEL DERECHO DE ATRIBUCIÓN
PREFERENCIAL
26.- GENERALIDADES
Como ya es costumbre en nuestra forma de abordar algún
-
ción del término “problema”, en cuya virtud la R.A.E. señala
lo siguiente: “Planteamiento de una situación cuya respues-
-
el concepto en comento, ya que aquí se explica muy bien el
propósito que hemos buscado desde el inicio de este trabajo,
enfrentar al lector con una situación que, hasta el capítulo II
(inclusive) no se hacía evidente, o al menos no del todo, y esta
es, los inconmensurables perjuicios que, producto de dicha
Editorial El Jurista
140
MATÍAS DESFADUR BELTRÁN
los hijos. Dicha disparidad (ventajas versus desventajas) tie-
ne como consecuencia el generar problemas, por tanto, de la
parte de ella, planteamiento de una situación, donde, median-
te distintas aristas y tópicos, se irán revelando.
De este modo, encontrándonos en la búsqueda de desen-
marañar los problemas que nos atañen, queremos contextua-
lizarlos desde la esfera de donde se sitúan, esto es, desde la
latina, ésta señala que problema, del latín quaestio, -
ca: “Investigación, u interrogatorio, u tribunal, u información
judicial, consulta, u caso práctico para resolver un problema
jurídico”.341
problema de carácter jurídico luego de haber investigado e in-
llamados a investigar y resolver es el que trae aparejado el
derecho de adjudicación preferente.
En este orden de cosas cabe preguntarse ¿qué es un pro-
blema jurídico? Rojas señala que: “Un problema jurídico es
una controversia que debe ser resuelta en el marco del de-
recho vigente”,342 343 y por su parte, Ibáñez sostiene que: “El
341 BARBERÍA, María, Diccionario de Latín Jurídico, Valleta Ediciones, Argentina,
2006, 1º ed., p. 119.
342 ROJAS, Danilo, “El problema jurídico como articulador de la providencia ju-
dicial”, 2011, https://www.ambitojuridico.com/noticias/procesal-y-discipli-
nario/el-problema-juridico-como-articulador-de-la-providencia-judicial#:~:-
text=Un%20problema%20jur%C3%ADdico%20es%20una,impone%20la%20
obligaci%C3%B3n%20de%20motivarla, consultada: 5 de diciembre de 2020.
343 -
cho es el problema –no la norma, ni la moral-, a partir de lo cual se construye
-vía ars inveniendi- la regla que debe servir de base para tomar la decisión,
con apoyo en la tópica. Los casos difíciles son resueltos, tomando en consi-
deración la aporía fundamental consistente en lo que se considera justo aquí
Editorial El Jurista
141
EL DERECHO DE ATRIBUCIÓN PREFERENCIAL
A FAVOR DEL CÓNYUGE SOBREVIVIENTE
problema jurídico se plantea en el universo de los hechos que
componen un caso. Es preciso aclarar que normalmente no se
encuentra un solo problema jurídico; generalmente se afron-
principales y secundarios”.344
Teniendo presente dichas explicaciones, este primer títu-
lo se centrará en los problemas que el carácter absoluto del
derecho de atribución preferencial presenta frente a la teoría
del abuso del derecho,345 comenzando con una breve explica-
ción de la institución en comento, para luego desmembrar los
desde donde situaremos nuestro tópico de estudio.
ADVERTENCIA: Si bien en lo sucesivo haremos patente
los problemas que veníamos comentando, donde daremos
nuestras apreciaciones e interpretaciones respectivas, debe-
mos dejar en claro que en este capítulo no se encontrará una
solución de fondo al problema, en cuanto resuelva en forma
satisfactoria nuestra pregunta investigativa, ya que ese obje-
tivo es materia del quinto y último capítulo, donde nos hare-
y ahora, de modo que en la solución de un problema al que se pueda aplicar
más de una norma debe preferirse aquella que arroje un resultado justo”. En
ROJAS, cit. (n. 342), p. 1. En este aspecto vemos la relevancia que se le otor-
ga al problema. Ahora bien, más allá de que pueda estar dicha apreciación
enfocada a una decisión judicial, de igual forma resulta aplicable al ámbito
teórico - doctrinario, donde se da una controversia y se requiere una solución
justa para ella, además de que, de una forma u otra, los problemas teóricos se
desencadenan en la práctica, como ya hemos tenido oportunidad de ver en la
jurisprudencia analizada en los capítulos anteriores.
344 IBAÑEZ, Blasco, “El problema jurídico: importancia y ayudas para su correcto
planteamiento”, Revista de Derecho de la Universidad del Norte, 1993, Nº 2,
pp. 77 y 78.
345 El profesor Court señala que se trata de un derecho absoluto del viudo (a),
respecto del cual no puede haber abuso del derecho, en COURT, cit. (n. 61),
p. 150.
Para continuar leyendo
Solicita tu prueba