El derecho del progenitor con discapacidad a elegir y recibir el apoyo debido para el adecuado ejercicio de la patria potestad, atendido el interés del menor. La imprescindible supresión legal de su prórroga o rehabilitación
| Autor | María del Mar Heras Hernández |
| Páginas | 409-433 |
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MEDIDASDE APOYOPARA LAS PERSONASCON DISCAPACIDADINTELECTUALO PSICOSOCIAL...
EL DERECHO DEL PROGENITOR CON
DISCAPACIDAD A ELEGIR Y RECIBIR EL APOYO
DEBIDO PARA EL ADECUADO EJERCICIO DE LA
PATRIA POTESTAD, ATENDIDO EL INTERÉS DEL
MENOR. LA IMPRESCINDIBLE SUPRESIÓN LEGAL DE
SU PRÓRROGA O REHABILITACIÓN
MARÍA DEL MAR HERAS HERNÁNDEZ
Profesora Titular d e Derecho Civil
Universidad Rey Juan Carlos
SUMARIO: I. ESTADO ACTUAL DE LA CUESTIÓN. HUYENDO DE
PREJUICIOS. II. PADRES CO N DISCAPACIDAD. EL PRINCIPIO DE
EXCEPCIONALIDAD EN LA RESTRICCIÓN DEL EJERCICIO DE LA
PATRIA POTESTAD: 1. La priorización del apoyo voluntario. El de-
recho a elegir y a recibir el apoyo debido, integrado el primordial
interés del menor . 2. Guard a y custodi a de los menores ante la
discapacidad de sus progenitores. 3. La renuncia del progenitor con
discapacidad a recibir el apoyo debido versus el predominante inte-
rés del menor. III. HIJOS ADULTOS CON DISCAPACIDAD. HACIA
UNA PATRIA POTESTAD SOLO PARA MENORES Y LA PROYECTA-
DA SUPRESIÓN LEGAL DE LA REHABILITACIÓN Y PRÓRROGA
DE LA PATRIA POTESTAD. RAZONES QUE LO JUSTIFICAN: 1. Los
fundamentos que originariamente justifi caron ambas figuras y sus
rasgos principales. 2. Razones que justifican su proyectada supresión
legal: 2.1. Su ma nifiesta oposición a los postula dos de la Conven-
ción. 2.2 . Su inadaptaci ón al sistema d e apoyos. 2.3. Las razones
esgrimi das por el Proyecto d e Ley. IV. PREV ISIONES LEGA LES
CONTENIDAS EN EL PROYECTO DE LEY EN RELACIÓN CON LAS
PATRIAS POTESTADES PR ORROGADAS Y REHABILITADAS YA
CONSTITUIDAS. SU OBLIGADA REVISIÓN. V. UN NUEVO APOYO
JURÍDICO: LA CONTINUIDAD EN LA ATRIBUCIÓN DEL DERECHO
DEL USO DE LA VIVIENDA FAMILIAR A FAVOR DE LOS HIJOS
MAYORES DE EDAD CON ALGÚN TIPO DE DISCAPACIDAD POR
EL PLAZO QUE SE FIJE CONVENCIONAL O JUDICIALMENTE: 1.
Síntesis de la doctrina jurisprudencia l en la atribución del derecho
de uso a la vivienda en favor de los hijos mayores con discapacidad.
Última tendencia. 2. La proye ctada reforma del artículo 96 del Códi-
go civil. Conclusi ones.
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MARÍA DEL MAR HERAS HERNÁNDEZ
I. ESTADO ACTUAL DE LA CUESTIÓN. HUYENDO DE PREJUICIOS
Nuestra legislación civil se ha adaptado convenientemente a las profun-
das transformaciones que se han venido operando en nuestra sociedad a puer-
tas de entrar en la primera cuarta parte del siglo XXI. Sin duda, una de las
más trascendentales afecta a las personas con discapacidad ante la obligada
necesidad de articular los apoyos necesarios y suficientes para el ejercicio
igualitario de sus derechos familiares conforme a l principio de igualdad de
las personas con discapacidad (artículo 5 CDPD).
Es sabido que la Convención de Nueva York ha supuesto un antes y un
desp ués en esta materia . En ella se c onsagra u n modelo s ocial de la
discapacidad basado en los derechos humanos, mediante el que se promueve
la voluntad, dignidad, igualdad y plena participación en sociedad de la per-
sona, de modo que el centro neurálgico no reside tanto en la protección a
ultranza de su interés, como en el respeto a su voluntad, preferencias y deseos,
impulsando su iniciativa personal en todas las facetas de su vida. Al mismo
tiempo se considera que las dificultades a la s que se enfrentan estas personas
no obedecen tanto a la situación de discapacidad como a las circunstancias
que le rodean. En definitiva, el énfasis se pone en la persona1 que interviene en
igualdad de condiciones en todos los ámbitos de su vida. Desde esta perspec-
tiva se sugiere indefectiblemente la adaptación de los distintos ordenamientos
jurídicos a los postulados de la C onvención de forma efectiva a través del
acometimiento de actuaciones legislativas positivas concretas.
España se encuentra actualmente sumergida en este complejo proceso de
adaptación. Como se sabe, el 21 de septiembre de 2018, se aprueba el Antepro-
yecto de Ley redactado por la Comisión General de Codificación que fue pre-
sentado en el Consejo de Ministros el 21 de septiembre de 2018. Por su parte,
el pasado 7 de julio el Consejo de Ministros acordó remitir el Proyecto de Ley
de reforma la legislación civil y procesal para el apoyo de las personas con discapacidad2
a las C ortes Generales, texto que a los efectos que a quí y ahora nos inter esa,
coincide sustancialmente con el Anteproyecto de Ley 3.
1PÉREZ GALLARDO, Leonardo, B., «Restricción de la capacidad de obrar desde el prisma
convencional. La historia de Daldo»,Discapacidad y Modelo Social. Enfoques desde la doctrina
y la jurisprudencia, dir. Leonardo B. Pérez Gallardo y Luz María Pagano, ERREIUS, Buenos
Aires, 2020, p. 159-179.
2121/000027 Proyecto de Ley por la que se reforma la legislación civil y procesal para el
apoyo a las personas con discapacidad en el ejercicio de su capacidad j urídica. Boletín
oficial de las Cortes Generales. Congreso de los Diputados XIV Legislatura serie A: Pro-
yectos de Ley 17 de julio de 2020.
3Entre los criterios claves que desarrolla la reforma destacaré la superación de la incapaci-
dad como estado civil y el predominio de la autorregulación frente a la heterorregulación,
en virtud del cual, solo en defecto o insuficiencia de las medidas de apoyo voluntarias
proceden las medidas legales o judiciales, consagrado en el artículo 253 del Proyecto de
Ley. Sobre el desarrollo de los criterios que marcan esta reforma y sentido general que se
atribuye a la misma, puede consultarse: PAU, Antonio.,«De la incapacitación al apoyo: El
nuevo régimen de la discapacidad intelectual en el Código civil», Revista de Derecho civil,
vol. V. núm. 3 (julio-septiembre), 20 18, pp. 5-28.
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