Entre la revolución y la ilusión. La regulación jurídico penal del sexo como campo de batalla
| Autor | Cox, Juan Pablo |
| Páginas | 657-681 |
COX, Juan Pablo “Entre la revolución y la ilusión.
La regulación jurídico penal del sexo como campo de batalla”.
Polít. crim. Vol. 13, Nº 26 (Diciembre 2018) Art. 1, pp. 657-681.
[http://www.politicacriminal.cl/Vol_13/n_26/Vol13N26A1.pdf]
Entre la revolución y la ilusión
La regulación jurídico-penal del sexo como campo de batalla
*
Between revolution and illusion
The criminal regulation of sex as battlefield
Dr. Juan Pablo Cox Leixelard
Profesor de Derecho Penal Universidad Adolfo Ibáñez
juan.cox@uai.cl
Resumen
El artículo presenta una interpretación del sentido que cabe atribuir a ciertas modificaciones
operadas en el derecho penal sexual en las últimas décadas. Algunas de esas variaciones han
respondido a reformas legislativas y otras a pronunciamientos de los tribunales, y todas han
sido objeto de una muy prolija atención por parte de los autores. La comprensión de la
violación, por una parte, y de los distintos delitos relativos a la pornografía infanto-juvenil,
por la otra, ofrece un buen campo de análisis del talante de estas modificaciones, y en esa
medida son aquí revisados. Se sostiene que, contra lo que ha formulado un sector importante
de los autores, no se ha producido una revolución legislativa y, antes bien, en el plano del
derecho penal sexual se han superpuesto distintas clases de ilusiones y espejismos. Esta
percepción supone reconocer, a su turno, que media una distancia entre las estructuras
profundas que subyacen a las disposiciones legales y los discursos que se han venido
construyendo a su alero.
Palabras clave: Derecho penal sexual, modelos regulativos, sentido de protección típica,
violación, pornografía.
Abstract
The article presents an interpretation of the meaning that might be attributed to certain
modifications that have taken place in the area of sexual criminal law in the last decades.
Some of those variations correspond to legislative reforms and others to judicial decisions,
and all of them have received very close attention from the scholars. The understanding of
rape, on one hand, and of the different criminal offenses related to child and juvenile
pornography, on the other, offer a good field of analysis of the character of these
* Este trabajo forma parte del Proyecto FONDECYT de Iniciación número 11160106, titulado De la violación
coactiva a la interacción sexual no consentida. A la vez, notas sobre el consentimiento en el sistema del derecho
penal sexual, que me fuera adjudicado en el año 2016. En concreto, integra una serie de tres trabajos
encaminados a aportar elementos de análisis funcionales a la contextualización del estudio del delito de
violación. Esos trabajos se verán luego complementados con otros tantos orientados al análisis específico de la
violación.
Polít. crim. Vol. 13, Nº 26 (Diciembre 2018) Art. 1, pp. 657-681.
[http://www.politicacriminal.cl/Vol_13/n_26/Vol13N26A1.pdf]
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modifications, and in such a way they are here revised. The article, against what an important
sector of the scholars have stated, argues that a legislative revolution has not taken place and
that, actually, in the field of sexual criminal offenses, a series of illusions have been
overlapped. On its turn, this reading entails to recognize that there is a gap between the deep
structures that underlie the legal regulation and the discourses that have been construed about
it.
Keywords: Sexual criminal law, regulatory programs, meaning of criminal protection, rape,
pornography.
Introducción
La dimensión cultural de la sexualidad se cierne como una sombra gigantesca y de contornos
difusos y cambiantes sobre la función regulativa del derecho penal. Las fluctuaciones
valorativas marcarían un juego de evolución y revolución por momentos pendular: si el
talante liberalizador que a partir de los años 60 del siglo pasado comenzó a bullir en Europa
y Estados Unidos -y que tanto beneplácito generó en Michel Foucault, perspicaz detector de
la hypothèse répressive- alimentaba la idea de un devenir crecientemente suavizador de la
regulación sexual, la legislación penal de las últimas décadas parece imponer una visión
crecientemente desconfiada de la sexualidad, sobre todo en su manifestación infanto-juvenil.
Para desentrañar la impronta cultural que subyace al modelo regulativo bajo un esquema
analítico de corte histórico-jurídico tomaré como marco de referencia las coordenadas que
Friedrich-Christian Schroeder fijó en su célebre artículo sobre la revolución del derecho
penal sexual
1
. Convencido de la corrección metodológica de su aproximación, asumiré esa
misma perspectiva para (4) contextualizar el talante del modelo regulativo de los
comportamientos sexuales hegemónico en el último tiempo y, a partir de allí, (5) formular
algunas proyecciones y valoraciones. Antes, (1) haré una brevísima recopilación de los
hallazgos específicos del artículo del profesor Schroeder, en el entendido de que reflejan
adecuadamente el devenir legislativo alemán y se corresponden además con una extendida
impresión entre los especialistas
2
, intentando luego (2) sistematizar algunas consecuencias
que cabría extraer de ellos al hilo del aparente sentido revolucionario que inspiraría las
reformas. Enseguida (3) revisaré la manera en que impactarían las modificaciones en la
concreta conceptualización de dos ámbitos estelares: el de la violación y el de los delitos
relativos a la pornografía.
1
SCHROEDER, Friedrich-Christian, “Die Revolution des Sexualstrafrechts, 1992-1998”, Juristen Zeitung, n°
17 (1999), pp. 827-833, pp. 827 y ss.
2
Más detalles sobre las reformas pueden verse en LAUBENTHAL, Klaus, Handbuch Sexualstraftaten: Die
Delikte gegen die sexuelle Selbstbestimmung, Berlin: Springer, 2012, pp. 7 y ss., 15 y ss. Pese a su restricción
temporal, sigue siendo un buen resumen del panorama el ofrecido en HÖRNLE, Tatjana, “Penal law and
sexuality. Recent reforms in German criminal law”, Buffalo Criminal Law Review, n° 3 (1999-2000), pp. 639-
685, que ahora puede complementarse con HÖRNLE, Tatjana, “The new german law on sexual assault and
sexual harassment”, German Law Journal, n° 6 (vol. 18) (2017), pp. 1309-1330. Muy completo, MÜTING,
Christina, Sexuelle Nötigung; Vergewaltigung (§ 177 StGB) Reformdiskussion und Gesetzgebung seit 1870,
Berlin: De Gruyter, 2010, pp. 8 y ss., 41 y ss., con cuadros ilustrativos en pp. 219 y ss.
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