El capital social y la crisis conceptual respecto de su esencialidad como elemento y requisito constitutivo de las sociedades
| Autor | Daniel Roque Vítolo |
| Páginas | 111-133 |
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VIII.
El capital social y la crisis conceptual
respecto de su esencialidad como elemento y
requisito constitutivo de las sociedades
Pues bien; atento a lo expuesto lo que cabe preguntarse311 a esta altura del
razonamiento y de la investigación llevada a cabo en relación con esta obra, es
si el “capital social”, del modo en el cual ha sido concebido originariamente en
la ley 19.550 —es decir como un elemento “esencial” común a todo instrumen-
to constitutivo de una sociedad— sigue teniendo la misma vigencia que en el
año1972,cuandosesancionó lanorma,osila modicaciónensusustanciay
caracterización, incorporada por la ley 26.994, que ha relativizado tal entidad,
permiten igualmente el desarrollo del modelo de negocio societario por otros
medios.
Desde ya adelantaré que, desde mi punto de vista —y en principio—
esta segunda concepción es la actualmente vigente, pues el capital social es
un elemento que ha entrado en crisis según su concepción tradicional, para
convertirse en un concepto difuminado, que no necesariamente debe estar
presente en el instrumento constitutivo de la sociedad, ni considerarse esen-
cial, como tampoco —necesariamente— debe responder a los principios re-
guladores clásicos de dicho instituto; principios —éstos— que han perdido la
vigencia y entidad que les habían sido asignados en tiempos anteriores.
Intentaremos brindar algunas mayores precisiones seguidamente.
1. el capital social y la crisis de su función de produc-
tiVidad frente a los nueVos modelos de negocios
Se ha sostenido tradicionalmente —como fuera ya señalado— que la pri-
311 Véase SANCHES RUS, Heliodo, El capital social. Presente y futuro, Civitas,
Madrid, 2012.
Daniel Roque Vítolo
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mera función asignada al capital social por la doctrina tradicional de la Mo-
dernidad —en las sociedades— es la de productividad;312 dicho de otro modo,
una función de contenido típicamente económico en virtud del cual el capital
sirvecomofondopatrimonialempleado paralaobtencióndeun benecio,a
través del ejercicio de una determinada actividad empresarial.313
Sin embargo, los nuevos modelos de negocio que presenta el mundo
contemporáneo en tiempos de posmodernidad, indican que la mayoría de
losemprendimientossenancianconrecursosdeterceros,314 y que los fon-
dos a través de los cuales las empresas —estructuradas como sociedades—
llevan adelante y afrontan los costos de su actividad, provienen de terceros
que muchas veces no son socios ni accionistas, y que no tienen tampoco
interés—enprincipio—desuscribirpartedelcapitalsocial—enrmeode
manera contingente—.315
Mas fuerte aún; los gurúes de la administración de empresas y de las
nanzasindicanqueresultadesaconsejablemanteneracostohundidoactivos
o inversiones de capital proveniente de los propios socios, en detrimento de
lasposibilidadesexiblesdenanciamientopormediodelapropiaactividad
empresarialydelaaplicacióndesusujosdefondos.
Prueba de ello sería el hecho de que ninguna legislación exige en for-
ma imperativa, salvo alguna norma argentina de carácter reglamentario local,
para admitir la constitución de una sociedad que el capital social conformado
por las aportaciones de los socios o accionistas, tengan valores relativos al ob-
jeto social, el proyecto empresario a desarrollar, ni la envergadura del negocio.
De hecho en Europa y los Estados Unidos, y en la mayoría de los países
de América Latina, Asia y África, puede accederse a la constitución de una
sociedad y generar una persona jurídica privada independiente y distinta de
los socios que la integran con inversiones de capital iniciales — por parte de
312 Sin embargo han existido ciertos cuestionamientos al respecto. Véase AZO-
FRA PALENZUELA, Valentín, La estructura del capital de la empresa, Uni-
versidad de Valladolid, Valladolid, 1987.
313 Véase VÍTOLO, Daniel Roque, Aportes, capital social e infracapitalización…,
cit.; ídem Manual Económico y Jurídico de la Empresa, Ad Hoc, Buenos Aires,
2003.
314 Véase JANEWAY, William H., Doing capitalism in the innvoation economy, Cam-
bridge University Press, Cambridge, 2018.
315 A modo de opción por medio de instrumentos o títulos de deuda convertibles
en acciones.
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