Seguros
| Autor | Juan Turner |
| Páginas | 64-65 |
Seguros
El seguro de reps & warranties en la actividad
M&A.
Juan Turner
El desarrollo de la práctica de fusiones y
adquisiciones (“M&A”) ha obedecido históricamente
a una búsqueda de parte de compradores por
mitigar los riesgos asociados a la adquisición de una
compañía, así como a la necesidad de certeza
jurídica por parte de vendedores ante la eventual
obligación de indemnizar pérdidas causadas por
hechos anteriores al cierre de la operación. De esta
manera, se ha desarrollado una sofisticada práctica
donde compradores y vendedores negocian la
asignación de riesgos a través de una serie de
representaciones y garantías, límites y modalidades
para la indemnización, para luego proceder a cerrar
transacciones en un marco contractual que asigna a
cada parte los derechos y obligaciones negociadas
durante el período respectivo.
En este contexto, se ha desarrollado un
instrumento ofrecido por la industria aseguradora
que si bien en Chile tiene baja suscripción, en países
como Estados Unidos y Alemania es corriente en
operaciones de M&A. Es el denominado seguro de
representaciones y garantías (“reps & warranties”, en
inglés) que cubre los daños o la pérdida patrimonial
que sufre el comprador derivado del
incumplimiento por parte del vendedor de los
denominados reps & warranties estipulados en un
contrato. De estos seguros, el más común es el
suscrito por el comprador (buyer-side policy), cuya
naturaleza jurídica se asimila al seguro de caución
reconocido en el artículo 582 del Código de
Comercio, y que es en definitiva un seguro de
daños. Por otro lado, el seguro suscrito por el
vendedor (seller-side policy) también es un seguro
de daños, pero viene a cubrir la responsabilidad
contractual en caso de incumplimiento o
inexactitud de alguno de los reps & warranties
recogidos en el contrato por el vendedor, y se trata
de un seguro de responsabilidad contractual civil
conforme al artículo 570 del Código de Comercio.
En lo que respecta a la actividad de M&A en
general, este seguro tiene varias ventajas para
ambas partes: /i/ aligera las tensiones durante las
negociaciones de los reps & warranties y del precio
del contrato, y en consecuencia genera
negociaciones más fáciles y rápidas; /ii/ se
transfiere el riesgo de operación a la aseguradora,
eliminando disputas entre compradores y
vendedores que puedan impactar la gestión del
negocio; y /iii/ la aseguradora tiene un papel
fundamental –como tercero independiente - ante
una situación de incumplimiento que conlleve una
reclamación.
jturner@grasty.cl
Particularmente, en relación a la modalidad de buyer-
side policy, se generan las siguientes ventajas para la
parte compradora: /i/ proporciona una indemnización
directa del daño sufrido por incumplimiento del
vendedor; /ii/ las aseguradoras al ser entidades
reguladas, tanto en aspectos prudenciales como
conductuales, proveen mayor certidumbre respecto de
solvencia para enfrentar una indemnización, no
necesariamente así la compañía target adquirida o los
vendedores; /iii/ aporta tranquilidad para realizar
actividades M&A en jurisdicciones no conocidas; y /iv/
otorga confort adicional a las entidades financieras
involucradas en la transacción.
Por de pronto, la suscripción de este seguro en Chile
ha aumentado –sobre todo por compradores
extranjeros– y las primas son cada vez más
competitivas, pero sigue siendo escaso en términos
comparativos. Existen diversos factores que analizar
para determinar la conveniencia de este seguro en
operaciones particulares; entre ellos, factores como el
tiempo para cerrar la operación; el alcance del due
diligence y nivel de contingencias; el perfil del vendedor
y su solvencia; y la fuerza de negociación para obtener
garantías adicionales o de mayor liquidez. Con todo, las
ventajas ya descritas hacen de este seguro un elemento
importante en la innovación de la actividad M&A.
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