Fusiones y adquisiciones
| Autor | César Gálvez |
| Páginas | 44-45 |
Fusiones y
adquisiciones
Representaciones y garantías
César Gálvez
Todos quienes asesoran a clientes en la
compra o venta de una compañía saben que la
negociación de las “declaraciones y garantías”
(D&G) importa uno de los momentos cruciales
en dicho proceso. Sin importar el tamaño de la
compañía que se adquiere ni el precio a pagar
por ella, tarde o temprano las también llamadas
reps & warranties —por su denominación en
inglés— se tomarán el protagonismo.
Y es que a estas alturas, la incorporación de
extensas cláusulas con todo tipo de D&G forma
parte del manual de todo abogado, al punto
que nuestra doctrina ya las reconoce como
verdaderas cláusulas de estilo.
Este tipo de cláusulas, propias del sistema
del common law, han sido trasplantadas a
nuestros contratos —y por consiguiente a
nuestro ordenamiento jurídico—, muchas veces
con sus traducciones literales que poco tienen
que ver con el lenguaje empleado en el país.
Lo importante, es que las D&G resuelven una
serie de problemas prácticos al que se
enfrentan las partes en el proceso de compra y
venta.
Por el lado del vendedor, éste mitiga los
costos que para el vendedor puede significar la
obtención de toda la información requerida por
el comprador para la realización de un due
diligence que permita, en términos absolutos,
cubrir el grado de conocimiento e información
con que se sentiría cómodo al ingresar a la
propiedad de una empresa. Asimismo, le da la
posibilidad de presentar una descripción
sistemática del activo en venta, so pena de
tener que indemnizar al comprador si infringe
una o más de las D&G otorgadas.
En la otra vereda, y a pesar de la
realización de un due diligence, el
comprador descansa en que la información
que le entrega el vendedor sobre la cosa
vendida es completa y correcta,
soslayando en ocasiones la ausencia de
ésta a cambio del derecho a ser
indemnizado.
cgalvez@guerrero.cl
Adicionalmente, las D&G permiten a ambas
partes determinar con mayor precisión el precio
de la transacción, atendido que el comprador no
asume gratis el riesgo de la falsedad de la
información que el vendedor le entrega, sino que
la asunción de este riesgo, lo compra.
A pesar de sus bondades, la incorporación de
este tipo de cláusulas foráneas a un contrato
sujeto a nuestro Código Civil presenta un gran
desafío a los abogados, a fin de asegurar su
exigibilidad. Esta cuestión, que nuestra doctrina
ha abordado con mayor ahínco en los últimos
años, será analizada en una futura columna.
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