La tutela procesal diferenciada: orígenes, indeterminaciones y el rescate de sus notas esenciales
| Páginas | 13-47 |
| Fecha | 01 Enero 2021 |
| Autor | Pablo Martínez Zuñiga |
| Materia | Ciencias sociales |
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Revista de Ciencias Sociales - Número 78 (2021) - Universidad de Valparaíso - ISSN 0716-7725 - Valparaíso, Chile
La tutela procesal diferenciada: orígenes, indeterminaciones y el rescate de sus notas esenciales
LA TUTELA PROCESAL DIFERENCIADA: ORÍGENES,
INDETERMINACIONES Y EL RESCATE DE SUS NOTAS
ESENCIALES.
THE DIFFERENTIATED PROCEDURAL PROTECTION:
ORIGINS, INDETERMINATIONS AND THE RESCUE OF ITS
ESSENTIAL NOTES.
PABLO MARTÍNEZ ZÚÑIGA*
Resumen
El artículo pretende difundir una categoría que tiene larga data en el
derecho foráneo, pero cuyo uso indeterminado le ha restado autonomía
categorial. Presentamos una descripción de su contenido evolutivo a la vez
que una propuesta de rescate de sus notas esenciales, que doten de contenido
teórico al fenómeno de multiplicidad de procedimientos destinados a
tutelar situaciones materiales diferentes a la controversia exclusivamente
patrimonial.
Palabras Claves
Tutela procesal diferenciada, tutela judicial efectiva, tutela jurisdiccional.
Artículo recibido para su evaluación el 2 de julio de 2021, y aprobado para su publicación
el 26 de julio de 2021.
* Abogado, Licenciado en Ciencias Jurídicas y Sociales de la U. de Concepción, Magíster
en Derecho por la P. U. Católica de Valparaíso, candidato a Doctor en Derecho por la U.
Austral Argentina, profesor de Derecho Procesal de la U. Católica del Norte, Coquimbo,
Chile. Email: pablo.martinez@ucn.cl
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Facultad de Derecho - Universidad de Valparaíso - Chile
Abstract
The article aims to spread a category that has long data on foreign
law, but whose indeterminate use has reduced its categorical autonomy.
We present a description of its evolutionary content as well as a proposal
to rescue its essential notes, which provide theoretical content to the
phenomenon of multiplicity of procedures applied to controversies about
extra-pecuniary rights.
Keywords
Differentiated procedural protection, effective judicial protection,
jurisdictional protection.
I. INTRODUCCIÓN
Las nuevas concepciones sobre tutela jurisdiccional y sus nes nos
ponen frente a un prisma diverso en cuanto a la concepción decimonónica
con la que estamos acostumbrados a entender el proceso judicial. Hoy, el
Estado de Derecho Constitucional se dispone a reconocer las diferencias
que componen o integran el conicto y a los sujetos que en él intervienen
o participan.
La labor en este artículo es extraer las notas distintivas y comunes de
este fenómeno procesal verbalizado y difundido por la doctrina comparada
italiana y latinoamericana e intentar rescatar su autonomía disciplinar.
¿Diferenciada respecto de qué? Esta pregunta y su consecuente
respuesta nos llevará al comienzo del viaje, al origen de esta expresión,
a los problemas de indeterminación e indenición, y a reivindicar su
signicación funcional, pensando en explicar el fenómeno de diseminación
de procedimientos especiales para la tutela de derechos extrapatrimoniales,
proponiendo una respuesta teórica en cuanto al contenido y función de
estas complejas estructuras.
Monroy a inicios de siglo, armó tajantemente que la voz tutela
diferenciada “es más producto de una coyuntura que un nombre denitivo,
es decir se trata de un concepto carente de rigor técnico y de ubicación
histórica especíca. Sin embargo, lo usamos porque es útil para concretar
la idea de una nueva manera de hacer proceso, y porque podría no ser el
primero ni el último caso de una palabra multívoca por origen, por esencia
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Revista de Ciencias Sociales - Número 78 (2021) - Universidad de Valparaíso - ISSN 0716-7725 - Valparaíso, Chile
La tutela procesal diferenciada: orígenes, indeterminaciones y el rescate de sus notas esenciales
y por literalidad, que ha recibido la fortuna de la posteridad en el ámbito
del Derecho”1.
Todo lo que sigue, tiene por objeto refutar expresiones como ésta,
acertadas en cuanto a lo analítico, discutibles en cuanto a la fenomenología
judicial y normativa.
II. ORIGEN Y EVOLUCIÓN DE LA VOZ “DIFERENCIADA”.
La doctrina italiana es la que vio nacer el concepto en 1955,
especícamente mediante la expresión utilizada por Mauro Cappelletti, en
que se postula por vez primera la necesidad de establecer una “ecaz garantía
jurisdiccional de los derechos fundamentales y por tanto diferenciada o
mejor dicho adecuada a la naturaleza peculiar de tales derechos”2.
No obstante que se introdujo por Cappelletti, fue durante la década
de los setenta que, gracias a la obra del profesor Andrea Proto Pisani
la diferenciación alcanza revuelo en la doctrina contemporánea. La
terminología “altamente equívoca”3 como el mismo profesor orentino
señalara años después, nace a propósito de una publicación en Il foro
Italiano, en septiembre de 19734 con motivo de un acontecimiento
trascendental: la extirpación al procedimiento civil común, de las litis que
versaban sobre derecho material del trabajo.
Proto aborda entonces en su primer discurso sobre el tema. La causa de
la propuesta es el problema de la crisis de tempestividad y efectividad de
los procesos comunes5 respecto de situaciones jurídicas de contenido extra
patrimonial: “la intervención jurisdiccional solo tiene signicado si es
inmediata o de todas formas rápida – es decir, a las situaciones sustanciales
que sufren un daño irreparable al prolongarse en el tiempo su estado de
insatisfacción – o sino el proceso termina en una negación sustancial de
1 MONROY GÁLVEZ, Juan y MONROY PALACIOS, Juan: “Del mito del proceso
ordinario a la tutela diferenciada. Apuntes iniciales”. En: Revista peruana de Derecho
Procesal, N ° 4, 2001. pp. 155 ss.
2 CAPPELLETTI, Mauro: La jurisdicción constitucional de la libertad. Con referencia
a los ordenamientos alemán, suizo y austriaco, Palestra, Lima, 2010. (Trad. Héctor Fix
Zamudio). p. 21.
3
PROTO, Andrea: “Necesidad de deshacer los nudos y los equívocos de la expresión
Tutela jurisdiccional diferenciada”. En: Revista de la Maestría en Derecho Procesal,
Facultad de Derecho, Ponticia Universidad Católica del Perú, N ° 5 -1, 2014. pp. 169 ss.
4
PROTO, Andrea: “Tutela Giurisdizionale Differenziata e Nuovo Processo Del Lavoro (Premesse
Alla Legge 11 agosto 1973 n. 533)”. En: Il Foro Italiano, N ° 96-9, 1973, Págs. 205 y ss.
5 Ídem.
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