Trasplantes jurídicos constitucionales
| Autor | Alex Valle Franco/Erick Araujo Molina |
| Cargo del Autor | Docente titular del Instituto de Altos Estudios Nacionales y de la Pontificia Universidad Católica del Ecuador/Investigador jurídico independiente |
| Páginas | 273-294 |
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TrasplanTes jurídicos consTiTucionales
capÍTulo XIV
TrasplanTes JurÍDIcos consTITucIonales
Alex Valle Franco1
Erick Araujo Molina2
InTroDuccIÓn
La circulación o ujo de contenidos jurídicos de un sistema jurídico a otro
(trasplantes jurídicos) no es nueva y, aun así, escasean los estudios latinoame-
ricanos sobre dicho tema. Los trasplantes jurídicos abundan en nuestros orde-
namientos y podemos encontrarlos prácticamente en cada rama del Derecho.
En un principio, la estructura del debate acerca de este fenómeno se cir-
cunscribió dentro del ámbito del derecho privado. La cuestión principal, era
determinar si realmente es posible que el Derecho de un pueblo pueda ser
adoptado por otro. De este modo, las normas de derecho público y más aún,
las normas constitucionales, tuvieron poca cabida en el análisis, pues eran vis-
tas con recelo, dadas su imbricación política. Hoy en día, podemos encontrar
estudios sobre trasplantes jurídicos en el ámbito del Derecho Público, y en
especial, dentro del Derecho Constitucional. De hecho, algunos de ellos, han
sido devastadores, pues han puesto en relieve la facilidad con la que aparen-
temente logran copiarse de otros sistemas jurídicos.
El saber que nuestro Derecho Constitucional se encuentra construido por
contenidos extranjeros, nos deja la semilla de duda para realizar una acti-
vidad que ha sido poco abordada y más bien secundaria en Latinoamérica:
comparar y determinar si esos trasplantes son efectivos o no, si responden
a un nuevo contexto, o si son un fracaso. Lo que se pretende con el presente
estudio es brindar una pequeña aproximación al fenómeno de los trasplantes
jurídicos, y más concretamente, al de los trasplantes constitucionales que se
producen durante el diseño constitucional.
1 Alex Valle Franco, docente titular del Instituto de Altos Estudios Nacionales y de la
Ponticia Universidad Católica del Ecuador. ORCID: 0000-0001-9992-9044.
2 Erick Araujo Molina, investigador jurídico independiente.
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Alex VAlle FrAnco/erick ArAujo Mol inA
I. la cIrculacIÓn De conTenID os JurÍDIcos
Todos los campos del conocimiento se encuentran constituidos por ideas
que viajan a través del tiempo y del espacio.3 En el caso del Derecho, la cir-
culación o ujo de material jurídico ha sido algo realmente común, incluso
desde los registros históricos más antiguos.4
“El derecho no es tan nacionalista ni parroquialista como se piensa”.5 La
circulación de contenidos jurídicos, ha sido fundamental para la construcción,
desarrollo y transformación del Derecho en el mundo6. Como bien lo arma
Daniel Bonilla, el aislamiento entre sistemas jurídicos ha sido la excepción,
pues por lo general, “la regla ha sido el diálogo, el choque, la imposición,
resistencia y cambio de las normas, instituciones y conceptos que estructuran
los sistemas jurídicos que han existido a lo largo y ancho del globo”.7 De ahí
que se ha llegado a armar que la historia de un sistema jurídico es básica-
mente una historia de “préstamos” de otros sistemas jurídicos.8
Con el tiempo, factores como el desarrollo económico, la democratización
y la globalización, han intensicado de manera abrupta el ujo de material
jurídico en el mundo9. Tanto ha sido así, que este fenómeno ha ido tomando
cada vez más relevancia dentro del campo ius comparativo10 e inclusive se ha
extendido por fuera de él.11 Entre los estudios del derecho comparado, éste
3 Vlad Perju, “Constitucional Transplants, Borrowing and Migrations”, en The Oxford
Handbook of Comparative Constitutional Law, eds. M. Ronsenfeld y A. Sajo (Inglaterra:
Oxford University Press, 2012), p. 1304.
4 Alan Watson, Legal Transplants: An Approach to Comparative Law (Estados Unidos:
University of Georgia Press, 1993), p. 21.
5 Diego López, “El NACIMIENTO DEL DERECHO COMPARADO MODERNO COMO
ESPACIO GEOGRÁFICO Y COMO DISCIPLINA: INSTRUCCIONES BÁSICAS PARA
SU COMPRENSIÓN Y USO DESDE AMÉRICA LATINA”, Revista Colombiana de Derecho
Internacional (26) (junio, 2015): 120.
6 Daniel Bonilla, “INTRODUCCIÓN. TEORÍA DEL DERECHO Y TRASPLANTES
JURÍDICOS: LA ESTRUCTURA DEL DEBATE”, en Teoría del derecho y trasplantes
jurídicos, ed, Daniel Bonilla (Colombia: Siglo del Hombre Editores, 2009), p.11; Pablo
Alarcón, Una metodología comparativa crítica aplicada al sistema constitucional ecuatoriano
(Ecuador: Universidad Andina Simón Bolívar Sede Ecuador y Corporación de Estudios y
Publicaciones, 2018), p. 93.
7 Bonilla, INTRODUCCIÓN. TEORÍA DEL DERECHO Y TRASPLANTES JURÍDICOS, p. 11.
8 Roscoe Pound, The formative era of American law (Estados Unidos: Little Brown and
Company, 1938), 94. Citado por Perju, Constitucional Transplants, Borrowing and
Migrations, p. 1305.
9 Jonathan Miller, “Una tipología de los trasplantes legales: utilizando la sociología,
la historia del derecho y ejemplos argentinos para explicar el proceso de trasplante”,
Lecciones y Ensayos (81) (2005), p.18.
10 Máximo Langer, “De los trasplantes legales a las traducciones legales: la globalización del
plea bargaining y la tesis de la “americanización” en el proceso penal”, Discuciones 21(1)
(octubre 2019): p. 68.
11 Miller, Una tipología de los trasplantes legales, p. 19. El progresivo impacto de la
dimensión del derecho internacional dentro de los sistemas jurídicos locales, además de
la intensicación de los nexos transnacionales entre agencias de gobierno, han llevado a
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