Torturas y apremios ilegítimos en contra de niños, niñas y adolescentes. Una propuesta desde un sistema diferenciado de protección penal
| Autor | Tatiana Vargas Pinto/Tania Gajardo Orellana |
| Cargo | Doctor en Derecho Profesora de Derecho Penal, Universidad de los Andes/Magíster en Derecho de la Universidad de Navarra, España Candidata a Doctor en Derecho de la Universidad de los Andes |
| Páginas | 696-726 |
VARGAS, Tatiana; Gajardo, Tania: “Torturas y apremios ilegítimos en contra de niños,
niñas y adolescentes. Una propuesta desde un sistema diferenciado de protección penal”.
Polít. Crim. Vol. 17 Nº 34 (Diciembre 2022), Art. 11, pp. 696-726
[http://politcrim.com/wp-content/uploads/2022/12/Vol17N34A11.pdf]
Torturas y apremios ilegítimos en contra de niños, niñas y adolescentes. Una
propuesta desde un sistema diferenciado de protección penal
Torture and unlawful enforcements against boys, girls and adolescents. A proposal
from a differentiated criminal protection system
Tatiana Vargas Pinto
Doctor en Derecho
Profesora de Derecho Penal, Universidad de los Andes
tatianavp@uandes.cl
http://orcid.org/0000-0002-0728-3846
Tania Gajardo Orellana
Magíster en Derecho de la Universidad de Navarra, España
Candidata a Doctor en Derecho de la Universidad de los Andes
tgajardoorellana@gmail.com
https://orcid.org/0000-0001-9853-7911
Fecha de recepción: 20/07/2021.
Fecha de aceptación: 28/04/2022.
Resumen
El estudio aborda la delimitación entre los tipos penales de torturas y de apremios ilegítimos
frente a víctimas niños, niñas o adolescentes. El problema es relevante no solo por la
compleja distinción entre ambas figuras, sino por las condiciones propias de la víctima menor
de dieciocho años. Se cuestiona si el grave sufrimiento que ella experimenta se define en los
mismos términos que en el caso de los adultos. Ante una respuesta negativa, se indaga en los
factores que permiten establecer tal sufrimiento, para luego separar torturas de apremios
ilegítimos. Desde un criterio de “uniformidad en el trato”, se plantean criterios de distinción
con argumentos objetivos-normativos y subjetivos.
Palabras clave: tortura, apremios ilegítimos, grave sufrimiento, niños, niñas y adolescentes.
Abstract
This study focusses on the delimitation between acts of torture and illegitimate punishment
against children or adolescent victims. The problem is relevant not only because of the
complex distinction of those crimes, but also because of the specific conditions of the victim
under eighteen years of age. We discuss whether the serious suffering that she experiences is
defined in the same terms as in the case of adults. In case of a negative answer, it investigates
the factors that make it possible to establish such suffering, and then separate torture from
illegitimate punishment. From a criterion of "uniformity in treatment", we propose criteria of
distinction with objective-normative and subjective arguments.
VARGAS, Tatiana; Gajardo, Tania: “Torturas y apremios ilegítimos en contra de niños,
niñas y adolescentes. Una propuesta desde un sistema diferenciado de protección penal”.
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Keywords: torture, illegitimate punishments, severe suffering, children and adolescents.
Introducción
La relevancia y entidad de las causas sobre torturas y apremios ilegítimos respecto de niños,
niñas y adolescentes (en adelante, NNA),1 especialmente en la última época en Chile,2 son
alguno de los factores que motivan este estudio. Uno de los problemas en la aplicación de
estos tipos penales es la compleja delimitación entre ambas figuras, la que se ve incrementada
en los supuestos en que las víctimas son NNA, en atención a las características especiales de
este grupo de personas. La reforma de 2016 describe conductas como torturas (artículo 150
A del Código Penal chileno [en adelante, CP]3) y apremios ilegítimos (artículo 150 D del CP)
con características comunes y elementos que no facilitan la separación entre ambos ilícitos,
sobre todo por la definición residual de los apremios (no alcanzan a ser torturas). Muchas
dificultades se hicieron patente ante los sucesos ocurridos desde octubre de 2019 en Chile y
son particularmente importantes cuando las víctimas son menores de edad.
La pregunta fundamental que se intenta responder en este trabajo es si el elemento del tipo
“grave sufrimiento [de la víctima]” puede presentar diferencias cuando la persona que lo
padece es un NNA. Si la respuesta es positiva, se indaga en los factores que permiten
establecer este sufrimiento, para luego delimitar las torturas y de los apremios ilegítimos. La
dificultad para distinguir ambos delitos se agrava por la consideración de NNA en los
apremios como agravante. No es claro cuándo la entidad y cualidad de la conducta configura
un delito de torturas o cuando sería un delito de apremios ilegítimo agravado. Ante la
compleja determinación,4 se ofrecen criterios jurídicos para establecerlos.
La especial condición de estas víctimas, en términos de desarrollo y vulnerabilidad, es central
ante conductas que se definen sobre la base del dolor o sufrimiento. La referencia a NNA es
clara en el tipo penal de apremios ilegítimos y otros tratos crueles, inhumanos o degradantes,
al igual que en las vejaciones injustas. Sin embargo, la norma que sanciona las torturas nada
dice acerca de NNA. Su omisión allí puede comprenderse ante la especial gravedad de las
1 El trabajo se realiza por interés particular del INDH. El 16% de las querellas presentadas por el INDH se
refieren a víctimas niños, niñas y adolescentes. Disponible en: https://tinyurl.com/2pee97hg [visitado el
08/12/2022]
2 Entre el 18 de octubre de 2019 y el 30 de junio de 2020, la Defensoría de la Niñez tomó conocimiento de 818
casos a nivel nacional de gr aves y sistemáticas violaciones de los derechos humanos de niños, niñas y
adolescentes, entre las cuales se registran heridos(as) por bala o perdigones, golpes, desnudamientos, tortura,
detenciones ilegales, persecuciones y amedrentamientos. Según los datos informados por el Ministerio Público
a la Defensoría de la Niñez, entre el 18 de octubre de 2019 al 31 de marzo de 2020, ingresaron 8.510 casos de
víctimas de violencia institucional, de los cuales 1.315 corresponden a niños, niñas y adolescentes. Infor me
anual Defensoría de la Niñez, p. 82. Disponible en https://www.defensorianinez.cl/informe-anual/wp-
content/uploads/2020/11/ia2020.pdf [visitado el 07/12/2022].
3 En el año 1998 la Ley 19.567 introdujo el art. 150 A con otro tenor, para sancionar los tormentos en conjunto
con los apremios ilegíti mo s, como conductas alternativas y respecto de personas privadas de libertad.
Compararemos las principales diferencias con atención al objeto de estudio.
4 La dificultad para separar torturas de apremios ilegítimos se constata en general, sobre todo desde nociones
amplias de tortura. HERNÁNDEZ (2021), p. 516, advierte un “grave riesgo de banalización” ante respuestas
indiferenciadas. El problema de delimitación es mayor cuando se trata de víctimas NNA.
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