Sección Tercera: Sobre la “publicatio” en el derecho público y las nociones de “reserva al estado, ” “utilidad pública, ” “interés social, ” “servicio público, ” “dominio público” y “orden público” (2017)

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Citado por

Páginas	95-116
Autor	Allan R. Brewer-Carías

9594

Régimen juRídico de la pRopiedad pRivada en el deRe cho administRativo

SECCIóN TERCERA: sobrE lA “publicAtio” En El DErEcho público y lAs nocionEs DE “rEsEr-

vA Al EstADo,” “utiliD AD públicA,” “intErés sociAl,” “sErvicio pú blico,” “Dominio

público” y “orDEn público” (2017)

PONENCIA PRESENTADA EN EL xvi foro ibEroAmEricAno DE DErEcho ADministrAti-

vo, sAnto Domingo, 1 y 3 DE octubrE DE 2017, PUBLICADO EN JAIME RODRÍGUEz ARA-

NA MUñOz, CARLOS E. DELPIAzzO RODRÍGUEz, OLIVO RODRÍGUEz HUERTAS, S ERVIO

TULIO CASTAñOS GUzMÁN y MARIA DEL CARMEN RODRÍGUEz MARTÍN-RETORTILLO

(EDITORES), bAsEs y rEtos DE lA contrAtAción públicA En El EscEnArio globAl,

ActAs DEl xvi foro ibEroAmEricAno DE DErEcho ADmin istrAtivo, sAnto Domin-

go, 1 y 3 DE octubrE DE 2017, fORO IBEROAMERICANO DE DERECHO ADMINISTRATIVO,

ASOCIACIóN DOMINICANA DE DERECHO ADMINISTRATIVO, fUNDACIóN INSTIT UCIONA-

LIDAD y JUSTICIA, fINJUS, EDITORIAL JURÍDICA VENEzOLANA INTERNATIONAL, SANTO

DOMINGO, PP. 873-890.; y EN EL L IBRO: MAURICIO RAfAEL PERNÍA REyES (COORDINA-

DOR), EstuDios DE DErEcho ADministrAtivo. libro homEnAjE A lA EspEciAlizAción

En DErEcho ADministrAtivo DE lA univErsiDAD cAtólicA DEl táchirA, CIDEP, UNI-

VERSIDAD CATóLICA DEL TÁCHIRA, 2020, PP. 21-43.

I. SOBRE LA “PUBLICATIO” EN EL DERECHO PÚBLICO

Conforme al principio de la libertad económica que existe en los países

democráticos occidentales, como por ejemplo lo garantiza el artículo 112 de

la Constitución venezolana, todas las personas tienen el derecho de dedi-

carse libremente al ejercicio de la actividad económica de su preferencia, sin

más limitaciones que las previstas en la Constitución y las que establezcan

las leyes por razones de desarrollo humano, seguridad, sanidad, protección

del ambiente u otras de interés social. Ello implica que si bien el principio

general es el de la libertad económica, la misma siempre puede ser limitada o

restringida por el Estado, pero sólo mediante leyes, es decir, mediante actos

sancionados por la Asamblea Nacional actuando como legislador (reserva

legal).

Ello no excluye, sin embargo, la posibilidad que tiene el Estado de reser-

varse determinadas actividades económicas, servicios, industrias o bienes

para su exclusivo desarrollo, en cuyo caso se produce lo que se ha llamado

una“publicatio,” enel sentidodeque laactividadreservada seexcluye del

ámbito de las actividades que los particulares puedan ejercer libremente, pu-

diendosolodesarrollarlascuandoespecícamenteselesotorgaelderechode

hacerlo, por ejemplo, mediante una concesión administrativa, que es uno de

los contratos públicos (contrato administrativo) por excelencia.

AllAn R. BReweR-CARíAs

En este contexto de actividades reservadas al Estado es, por tanto, donde

puededecirsequese haproducido una“publicatio;” términoqueconforme

loreseñóJoséIgnacioHernándezrespectodeladoctrinaespañola,fue“acu-

ñado inicialmente por Villar Palasí, y tiene su origen en el derecho romano,

yqueidenticabaelactoporelcualsesustraíaaunbiendeltrácojurídico

entre los particulares. La publicatio de actividades económicas equivale, en-

tonces,enconsecuenciaasureservaalEstado.”1

Por ello, conforme lo destacó el mismo José Ignacio Hernández:

“lasactividades económicasresponden,en una summa divisio, a una

distinción dual: hay actividades económicas que han sido reservadas

al Estado; junto a ellas, hay también actividades que no han sido reser-

vadas, pero cuya ordenación y limitación asume la Administración. No

existen categorías intermedias: o una actividad está reservada al Estado

o no lo está. Reserva entendida, en última instancia, como la técnica

más drástica de intervención del Estado, a través de la cual éste asu-

me, para sí, la titularidad de determinada actividad económica, exclu-

yendo a los particulares (Martín-Retortillo Baquer; Brewer-Carías). En

las actividades reservadas, los particulares no tienen derecho alguno a

desplegar su iniciativa: ese derecho ha de ser concedido por la Adminis-

tración, cuando así haya sido admitido en el marco de la Ley concreta

dereserva.”2

Para apreciar el sentido y efectos de la distinción, a la cual nos hemos

referido en otras ocasiones,3 puede acudirse por ejemplo al régimen legal

de las actividades mineras que en Venezuela están reguladas en la Ley de

1 VéaseJoséIgnacioHernández,“DisciplinajurídicoAdministrativadelaLibertadEconó-

mica.Ladiatriba actualentrelibertad económicayEstado Social,”enVII Jornadas Inter-

nacionales de Derecho Administrativo. Allan Randolph Brewer Carías. E principio de legalidad y

el ordenamiento jurídico administrativo de la libertad económica, FUNEDA, Tomo I, Caracas

2004, p. 200. p. 201

2 Elmismoautor comentaque:“Enlas actividadesreservadasal Estado,comopuede an-

ticiparse,hay una signicativa atenuaciónde esa cobertura legal, puesla intervención

opera en áreas del quehacer económico que han sido excluidas de la libre iniciativa pri-

vada. La jurisprudencia venezolana (sentencia de la Sala Político-Administrativa de 26

de marzo de 1993, caso RCTV; y de la entonces Corte Suprema de Justicia en Pleno de 13

de febrero de 1997, caso Venevisión) insistió sobre este punto, al sostener que la reserva

destruye losder echosde lospa rticulare s,permitiendoala Administracióndesplegar“po-

testades de intervención, notablemente más penetrantes que los que pudieran operar frente a un

simple particular actuando en su condición ordinaria de ciudadano.”.Idem, p. 200.

3 VéaseAllanR.Brewer-Carías,“Elderecho depropiedadylalibertadeconómica. Evolu-

cióny situaciónactual enVenezuela” en Estudios sobre la Constitución. Libro Homenaje a

Rafael Caldera, Tomo II, Facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas, Universidad Central de

Venezuela,Caracas1979,pp.1.139-1.246;e“IntroducciónalRégimen JurídicodelasNa-

cionalizacionesenVenezuela”,enArchivo de Derecho Público y Ciencias de la Administración,

Vol. III, 19721979, Tomo I, Instituto de Derecho Público, Facultad de Ciencias Jurídicas y

Políticas, Universidad Central de Venezuela, Caracas 1981, pp. 23-44.

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Sección segunda: Derecho de propiedad e intervención del Estado. Nuevos y viejos problemas (2021)
Sección Tercera: Sobre la “publicatio” en el derecho público y las nociones de “reserva al estado, ” “utilidad pública, ” “interés social, ” “servicio público, ” “dominio público” y “orden público” (2017)

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