La regulación de operaciones con partes relacionadas en grandes transacciones intragrupo en Chile: el derecho en los libros y el derecho en acción
| Fecha | 01 Julio 2024 |
| Autor |
LATIN AMERICAN LEGAL STUDIES Vol. 12 N° 2 (2024), pp. 219-275
DOI: 10.15691/0719-9112Vol12n2a5
Cómo citar este artículo:
LAGOS, Osvaldo (2024). “Related party transactions regulation in large intragroup transactions in Chile:
law in books and law in action”, Latin American Legal Studies, Vol. 12 N° 2, pp. 219-275.
La regulación de operaciones con partes relacionadas en grandes transacciones
intragrupo en Chile: el derecho en los libros y el derecho en acción
Related party transactions regulation in large intragroup transactions in Chile: law in books
and law in action
OSVALDO LAGOS VILLARREAL*
Resumen
¿Cuál es el efecto previsible de la regulación chilena sobre operaciones con
partes relacionadas a propósito de grandes transacciones intragrupo? ¿Logra
disuadir transacciones cuya finalidad sea perseguir beneficios para el
controlador sin generar rendimientos claros para la sociedad? Una primera
lectura de la regulación legal chilena permitiría considerar que el diseño
legislativo de la regulación de OPR establece un estándar exigente. En
consecuencia, debería disuadir o evitar grandes transacciones intragrupo que
no persigan el interés social. Sin embargo, la aplicación práctica de la normativa
da cuenta de que la regulación descansa en una tutela: la publicación de
informes de evaluadores independientes, cuyo efecto es, simplemente, mejorar
—no demasiado— para la sociedad de referencia, las condiciones de las grandes
transacciones intragrupo.
Palabras clave:
Sociedad anónima; operaciones con partes relacionadas; transacciones
intragrupo; grupo empresarial
.
Abstract
What is the foreseeable effect of the Chilean regulation on related-party
transactions regarding large intra-group transactions? Does it succeed in
deterring transactions whose purpose is to pursue benefits for the controller
without generating clear gains for the corporation? A first look at the Chilean
regulation would suggest that the statutory design of the RPT regulation sets a
high standard. Consequently, it should discourage or avoid large intra-group
transactions that do not pursue the corporate interest. However, the practical
application of the rules shows that the regulation rests in one remedy: the
publication of reports by independent appraisers, the effect of which is simply
* Universidad Adolfo Ibáñez (osvaldo.lagos@uai.cl). ORCID: 0000-0002-5991-6350. Este art ículo se
enmarca en el proyecto de investigación FONDECYT regul ar Nº 1201124, sobre problemas institucionales del
sistema de gobiernos corporativo chileno. Agradezco los comentarios a una v ersión previa de este trabajo de los
profesores Guillermo Caballero, Andrea Martínez, Guillermo Jiménez, Diego Pardo y Adrián Schopf. Asimismo,
a los estudiantes de doctorado de la Facultad de Derecho de la Universidad LUISS en Roma, a los profesores y
estudiantes de doctorado de la Facultad de Derecho de la Universidad de los Andes (Santiago) en su seminario
iurisprudentia
y a los dos árbitros de este texto, por sus observaciones y comentarios que ayudaron a mejorar este
trabajo.
Artículo recibido el 27 de diciembre de 2023 y aceptado para publicación el 18 de junio de 2024. Traducido por
Daniela Pavez.
248 Osvaldo Lagos
to improve —not too much— for the reference corporation, the conditions of
large intra-group transactions.
Keywords:
Public corporation; related-party transactions; intra-group transactions; corporate
group
.
I. INTRODUCCIÓN
¿Cómo saber cuál es el verdadero efecto de la regulación sobre operaciones con partes
relacionadas (OPR) en grandes transacciones en Chile? La forma usual de buscar la respuesta
a esta interrogante consiste en analizar el texto legal. Sin embargo, en este trabajo se plantea
que el texto de la norma legal sugiere un efecto mucho más exigente que el que se puede
observar en la aplicación de esas reglas a casos reales.
La regulación sobre OPR para transacciones de monto relevante en sociedades
anónimas abiertas es la normativa disponible en el ordenamiento jurídico chileno, para
controlar las grandes transacciones entre sociedades pertenecientes a un mismo grupo
empresarial (artículo 96 Ley de Mercado de Valores, LMV), que son las OPR más comunes
en el mercado chileno, por lo cual este trabajo se enfoca en ellas.1
Este estudio revela que el sistema de normas que regula las OPR para grandes
transacciones en Chile descansa en el informe de los evaluadores independientes como tutela
fundamental. Esto ocurre como consecuencia de la forma en que se ha aplicado el
procedimiento regulado, sin la intervención —crucial en el diseño— de los directores “no
involucrados”, a lo que se agrega el sentido que se atribuye a la regulación sobre la aprobación
de la operación por la junta de accionistas. Esta forma de interpretar el derecho se combina
con los altos niveles de concentración del mercado local y con la debilidad institucional en lo
que respecta al funcionamiento de la litigación privada. Todo esto determina que, finalmente,
la OPR pueda ser diseñada y aprobada, en la mayoría de los casos, por el propio controlador
del grupo. En consecuencia, y salvo aquellos casos en que una transacción específica dé lugar,
además, a derecho a retiro, las opiniones de los evaluadores independientes divulgadas al
público y el eventual castigo del precio de la acción se erigen, hasta ahora, como la única tutela
con real impacto —aunque limitado— en el caso de grandes transacciones sujetas a la regulación
sobre OPR. No obstante, una interpretación distinta de las mismas reglas jurídicas puede
acercar a la regulación chilena a un funcionamiento óptimo, que permita realizar operaciones
socialmente rentables sin perjudicar a la sociedad de referencia.
En cuanto a su metodología, este trabajo se inscribe en la perspectiva de la literatura de
gobiernos corporativos que considera que, para analizar instituciones en esta materia, el texto
de la legislación enseña menos que la observación de éste combinada con los mecanismos de
enforcement
disponibles.2 No basta con analizar el derecho en los libros, sino que es necesario
observar cómo interactúa con los demás arreglos institucionales y con la estructura de mercado.
1 En 2018, d e un tot al de 172 sociedades anónimas abiertas incorporadas en la lista de emisores de la Bolsa de
Comercio de Santiago, 90 formaban parte de un grupo de sociedades (ISLAS, LAGOS & CERDA (2024)). Según
ZINGALES (2023), p. 72, “los grupos empresariales representan 84% de la capitalización bursátil de la Bolsa de
Comercio de Santiago [a 2019].”
2 Así, ENRIQUES (2002), p. 767, citando múltiples referencias de trabajos cl ásicos sobre gobiernos corporativos
en este sentido, entre ell os, a ROE (2006), pp. 194-196, quien señala que lo que cuenta como factor relevante o
condición para lograr mercado s de valores robustos no es solo el derecho en los libros, sino que éste analizado
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