El polémico artículo 12 de la Convención de Nueva York: algunas claves para descifrarlo a más de una década de su adopción
| Autor | Joanna Pereira Pérez |
| Páginas | 63-83 |
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PERSONAS CON CAPACIDADRESTRINGIDA
EL POLÉMICO ARTÍCULO 12 DE LA CONVENCIÓN
DE NUEVA YORK: ALGUNAS CLAVES PARA
DESCIFRARLO A MÁS DE UNA DÉCADA
DE SU ADOPCIÓN
JOANNA PEREIRA PÉREZ
Notaria y Profesora Auxiliar de Derecho Civil
Universidad de La Habana
SUMARIO: I.A MANERA DE INTRODUCCIÓN. II. CAPACIDAD JU-
RÍDICA, CAPACIDAD DE OBRAR, INCAPACITACIÓN Y LOS CAM-
BIOS DE PARADIGMA QUE INTRODUCE LA CONVENCIÓN DE
NUEVA YORK DE 2006. III. EL FENÓMENO DE LA DISCAPACIDAD
Y SU REPERCUSIÓN JURÍDICO-CIVIL. IV. CLAVES JURÍDICAS PARA
DESCIFRAR LA FORMULACIÓN CONVENCIONAL DE LA CAPACI-
DAD JURÍDICA. V. LOS APOYOS Y EL EJERCICIO DE LA CAPACI-
DAD JURÍDICA DE LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD. VI. A
MODO DE CIERRE.
I. A MANERA DE INTRODUCCIÓN
Es necesario analizar a priori los nuevos pa radigmas que marcan el con-
texto en el que se desarrolla en la actualidad, la compleja relación entre las
categorías capacidad y discapacidad, a la luz de los postulados de la Conven-
ción sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad(CDPD).1 Aunque
desde el estricto punto de vista jurídico, el binomio capacidad-discapacidad
entraña una compleja raigambre de interrelaciones, a día de hoy estas han
sido matizadas por los bastos pronunciamientos que ha generado el artículo
12 del texto normativo internacional.
Uno de los ejes vertebradores del nuevo modelo que introdujo la Conven-
ción sobre los dere chos de las personas con discapacida d es sin duda la pos-
tura que se asuma sobre la capacidad en su visión dinámica, a partir de la
1Convención sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad, adoptada el 13 de
diciembre de 2006, dura nte el Sexagésimo primer periodo de sesi ones de la Asamblea
General, por la resolución 61/106, firmada por Cuba el 26 de abril de 2007 y ratificada el
6 de septiembre del propio año. El instrumento internacional entró en vigor el 3 de mayo de
2008.
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JUAN PABLO OLMO
asunción irreversible del fenómeno de la discapacidad como una cuestión de
derechos humanos2 y todo lo que ello implica.
La recepción e impacto de la doctrina convencional en los ordenamientos
jurídicos internos, repercutió, en primer lugar, en lo que era hasta el momento
la tradicional capacidad jurídica, para luego trascender a muchas otras insti-
tuciones civiles que desde sus orígenes habían permanecido casi incólumes al
paso de los años, como la representación, la tutela y la autonomía privada,
por solo mencionar algunas.
Es tan importante la capacidad jurídica dentro del sistema que propugna
la CDPD, que para algunos autores constituye la puerta de acceso al ejercicio
de todos los derechos, 3 de ahí que, en su empoderamiento hemos visto nacer
otras instituciones ya ineludibles a día de hoy, como los apoyos al ejercicio de
la capacidad.
No pocos escollos se han generado, al intentar engranar todos los com-
plejos elementos del sistema categor ial tradicional en torno a la capacidad
jurídica, con los mandatos convencionales, complementadas por las inter-
pretaciones y recomendaciones que ha realizado el Comité sobre los derechos
de las personas con discapacidad de la Organización de Naciones Unidas
sobre el particular que nos ocupa, al punto que vio la luz 8 años después de la
adopción de la CDPD, la Observación General No.1, cuyo objetivo es explicar
y razonar sobre el significado del «igual reconocimiento como persona ante la
ley» al que se refiere el mencionado precepto.
En atención a este complejo escenario, es que nos permitimos retomar
algunas reflexiones y realizar otras nuevas, sobre la capacidad jurídica y su
especial vinculación con la discapacidad.
II. Capacidad jurídica , capacidad de obrar, incapacitación y los cambios
de parad igma que in troduce la Convenci ón de Nueva York de 2006
La distinción que hace GROCIO sobre la capacidad del menor parece ser el
origen de la formulación moderna de la capacidad, al sostener —con apoyo en
un texto de PLUTARCO— que tiene el derecho de posesión y no de uso. Criterio
2Explica CABRA DE LUNA,en el prólogo de una obra sobre la Convención CDPD, que se trata
del primer tratado internacional del siglo XXI, en cuyo proceso de negociación, el más
rápido de la historia del Derecho internacional, destaca el trabajo conjunto de los gobier-
nos y de la sociedad civil, sitúa la discapacidad en el pla no de los derechos humanos y
recoge en sus 50 artículos los principios que rigen su aplicación, los derechos dirigidos a
proteger y promover la libertad, la igualdad y dignidad de las personas con discapacidad
como sujetos de derechos, así como las obligaciones para l os países que la adopten. En
PALACIOS, Agustina y Francisco BARIFFI,La discapacidad como una cuestión de derechos huma-
nos. Una aproximación a l a Convención internacional sobre los d erechos de las personas con
discapacidad, 1ra. edición, Editorial Telefónic a, CERMI y Ediciones Cinca S. A., Madrid,
2007, p. 9.
3BARRANCO, M. del C., CUENCA, P. y RAMIRO, M. A., Capacidad Jurídica y discapacidad: el
artículo 12 de…, op.cit. , p. 57.
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