¿El migrante como enemigo?: una aproximación al Decreto Ley N°1.094 desde el derecho administrativo del enemigo. - Núm. 13-2, Octubre 2020 - Revista de Estudios Ius Novum - Libros y Revistas - VLEX 868258281

¿El migrante como enemigo?: una aproximación al Decreto Ley N°1.094 desde el derecho administrativo del enemigo.

AutorVicente Bustos Sánchez
Páginas23-51
23
¿El migrante como enemigo?: una aproximación al Decreto Ley N°1.094 desde el
derecho administrativo del enemigo.
[The migrant as an enemy?: an approach to Decree Law N° 1.094 from the enemy administrative
law]
VICENTE BUSTOS SÁNCHEZ*
RESUMEN
La evolución de los flujos migratorios en el
mundo, y la permanencia en el país de un
marco normativo que proviene del año 1975,
dictado en el contexto defensa de la doctrina
de la seguridad nacional, da cuenta de un
escenario de tensiones en la regulación del
extranjero y migrante. El presente trabajo
busca aportar miradas del marco normativo
actual desde la perspectiva de la teoría crítica
del derecho, con especial interés en la
relación que se puede establecer entre el
derecho y la ideología. En este contexto, el
autor español Eduardo Melero ha propuesto
extender las características del derecho
penal del enemigo”, elaborado por Günther
Jakobs al “derecho administrativo del
enemigo”. El objetivo de la investigación
propuesta se abocará a analizar en detalle el
Decreto Ley N°1.094, que establece normas
para extranjeros en Chile, a partir de las notas
distintivas del derecho administrativo del
enemigo.
ABSTRACT
The evolution of migratory flows in the
world, and the permanence in the country of
a normative framework that comes from
1975, dictated in the context of the national
security doctrine, accounts for a scenario of
tensions in the regulation of the foreigner
and migrant. The present work seeks to
provide views of the current normative
framework from the perspective of critical
theory of law, with special interest in the
relationship that can be established between
law and ideology. In this context, the Spanish
author Eduardo Melero has proposed to
extend the characteristics of the “enemy
criminal law”, elaborated by Günther Jakobs,
to the “enemy administrative law”. The
objective of the investigation will be to
analyze in detail Decree Law N° 1,094, which
establishes norms for foreigners in Chile,
based on the distinctive notes of the enemy's
administrative law.
PALABRAS CLAVE
Legislación migratoria - Derecho
administrativo del enemigo Extranjero
Migrante- Expulsión
KEYWORDS
Migratory legislation Enemy
administrative law Foreigner Migrant -
Expulsion
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I. INTRODUCCIÓN
Durante los últimos años, y como consecuencia de una serie de procesos económicos, políticos
y sociales que se han vivido en el país y en el mundo, la pregunta sobre cómo responder a los flujos
migratorios desde un enfoque de derechos en cada país y cultura se ha tomado la agenda pública.
El fenómeno migratorio no es reciente en nuestro país. La legislación chilena ha reconocido
paulatinamente un interés en generar incentivos y limitaciones a la entrada de la población migrante
a nuestras fronteras, a la par de los procesos políticos, económicos y sociales de cada época. Como
respuesta institucional al fenómeno migratorio, la legislación en Chile se ha consolidado en
conjunto de los vaivenes de tales intereses, configurando una normativa donde queda de manifiesto
las diferencias de estatus y calidad que tienen las personas frente al derecho debido a factores
sociales y culturales. Lo anterior se refuerza en el debate actual, donde sectores conservadores de
nuestro país han impulsado una agresiva agenda de control de la migración, criminalizando esta
población y profundizando legislaciones discriminatorias
1
. Como respuesta desde el activismo en
la materia, se ha denunciado este tratamiento desde un enfoque de derechos humanos.
Destacando el interés especial que constituye el proceso migratorio desde una perspectiva
jurídica, cabe evidenciar la necesidad de incorporar enfoques críticos en dicho análisis,
considerando el fenómeno político y social que lo subyace. Considerando la evolución de la
legislación migratoria, caracterizada por el paulatino interés en el control de las fronteras, a través
del Decreto Ley 1.094, de 1975, (en adelante el DL), que actualmente rige esta materia, se ha
consolidado el paradigma de la doctrina de la seguridad nacional. Ello evidencia el uso del derecho
como herramienta de poder, amparando y legitimando prejuicios y racismo de parte de la
institucionalidad chilena contra la población migrante.
Abordando este desafío desde la teoría crítica del derecho, una herramienta de análisis que ha
sido propuesta desde España corresponde al derecho administrativo del enemigo, tomando como
punto de partida los preceptos del derecho penal del enemigo elaborados por el penalista Günther
Jakobs. Considerando la relación que se puede establecer entre los paradigmas que fundamentan
los cuerpos normativos, este instrumento ha sido escasamente tratado como una metodología que
permitiría identificar las orientaciones que informan los marcos normativos en la actualidad, para
revisar la actuación de los órganos de la Administración del Estado competentes.
Considerando esta herramienta, y buscando abordar un enfoque crítico del tratamiento jurídico
en la materia, el presente ensayo tiene por objeto analizar la legislación extranjera y migrante, en
particular el Decreto Ley N°1.094, de 1975, a partir de la teoría del derecho administrativo del
enemigo. La tesis propuesta postula que la regulación de extranjeros y migrantes en el país, a partir
del DL, satisface los criterios para afirmar la existencia de un derecho administrativo del enemigo
en este sector. Lo anterior, de la mano con la consolidación de una fuerte carga ideológica en la
normativa, que, inspirada en la doctrina de la seguridad nacional y la política de control de las
fronteras, consolida un estatuto jurídico para el extranjero y migrante que atenta contra una serie
de garantías constitucionales, de la mano con los compromisos internacionales en materia de
derechos humanos.
Para analizar este tema, el ensayo se distribuirá en cuatro capítulos. En primer lugar, se
expondrá el marco histórico de la legislación migratoria, con especial interés en el Decreto Ley
N°1.094, de 1975. En segundo lugar, se realizará un análisis de la relación entre ideología y derecho,
1
Sobre el tratamiento que se ha dado sobre la prensa, se puede consultar en Centro de Derechos Hu manos de l a
Facultad de Derecho de la Universidad de Chile. 2016. Informe temático sobre migración y derechos, Pp. 69 y ss. [visible en
internet: https://www.uchile.cl/publicaciones/129662/informe-tematico-migracion-y-derechos-humanos]

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