De los ílicitos atípicos de doble carácter
| Autor | Philipe Llulle/Patricia Arévalo Ayala |
| Páginas | 77-92 |
77
CAPÍTULO III
DE LOS ÍLICITOS ATÍPICOS DE DOBLE CARÁCTER
27. Ilícitos atípicos de doble carácter. Tildamos de “doble carácter”
aquellos ilícitos atípicos que son abusivos y fraudulentos a la vez.
Pueden haber acciones simultáneamente abusivas y fraudulentas
por el haz de posiciones normativas en que se manifiesta un derecho
subjetivo en sentido amplio.
186
Así, serán abusivas, “por cuanto afectan
negativamente a intereses ajenos de forma injustificable; como frau-
dulentas, por cuanto esta afectación negativa se lleva a cabo mediante
el uso de un poder normativo”.187
Los abusos en el Derecho procesal son ilícitos atípicos de doble
carácter.188
28. Los abusos en el Derecho procesal. Ya Louis Josserand decía
que “quien incoa un procedimiento por espíritu de chicana, por male-
volencia o mala intención, abusa de las vías del Derecho y compromete
su responsabilidad: no solamente sucumbirá en sus pretensiones, no
solamente será condenado en costas, sino que también incurrirá en
una condena de daños y perjuicios por razón de la falta cometida y por
el hecho de la desviación, del abuso de derecho de que se ha hecho
culpable”.189
Álvaro Ortúzar Santa María señala que en el fallo arbitral de Juan
Colombo Campbell en el caso “Inversiones Socoroma contra Carter
186
atienza
, M., y
ruiz Manero
, J., op. cit., pág. 87.
187Ibid., pág. 87.
188Ibid., pág. 88.
189
JoSSerand
, Louis, Derecho Civil, T. I, Vol. I, Bosch Editores, 1952, Buenos
Aires, Argentina, pág. 155.
EL ABUSO DEL DER Y EL FR.indd 7715-04-23 11:49 a.m.
EL ABUSO DEL DE RECHO Y EL FRAUDE
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Holt Harvey International Limited” de 9 de abril de 1998, fue cuando,
“por primera vez, en un fallo se analizan y dan por probados los com-
ponentes elementales que constituyen el abuso procesal. En palabras
del sentenciador, el límite al ejercicio del uso de un proceso está dado
por la circunstancia que éste no sea empleado con una finalidad distinta
a la que constituye su fin esencial y prevista por el constituyente, lo
que queda acreditado al comprobar que la interposición de las accio-
nes formaba parte de una estrategia tendiente a obtener propósitos
muy distintos de lo que se pretendía en cada una de las demandas
individualmente consideradas”.190
En la actualidad, veremos que se distingue en la doctrina del abuso
del derecho en el Derecho procesal dos grandes especies de abusos,
esto es, el abuso del proceso y el abuso en el proceso.
29. Abuso del proceso.El abuso del proceso consiste en abusar del
derecho fundamental de acción.191
El abuso del proceso, también llamado abuso con el proceso,192
en palabras de Ana Carolina Trigiani “supone un abuso generado
a través de la iniciación misma del proceso, en la formulación de la
demanda o de la contestación. Es decir, el proceso en sí fue utilizado
por la parte con una intención desviada, contra sus propios fines o
para obtener resultados ilícitos. En ese caso el derecho de acción se
ha ejercido abusivamente cuando se pretende con conciencia de la
sinrazón, en demasía, sin fundamento o en forma innecesaria”.193
El tener la posibilidad de accionar para hacer valer nuestro derecho
material es un derecho fundamental.
El derecho fundamental de acción hoy en día “es designado como
derecho fundamental a la tutela jurisdiccional efectiva, comprendiendo
190
órtúzar Santa María
, Á., op. cit., págs. 105 y 106.
191
tavoLari goycooLea
, Pía, El abuso en el proceso, Ediciones Congreso,
Santiago, Chile, 2004, Nº 6, pág. 46.
192
Cfr.
t
rigiani
, Carolina Ana, “El abuso procesal”, en Revista Aequitas Virtual
de la Facultad de Ciencias Jurídicas de la Universidad del Salvador, 2017, Vol. 11,
Nº 27, pág. 9. Disponible en https://p3.usal.edu.ar/index.php/aequitasvirtual/
article/view/4321/5360, fecha de consulta: 20 de marzo de 2023.
193Ibid.
EL ABUSO DEL DER Y EL FR.indd 7815-04-23 11:49 a.m.
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