Garantismo penal integral y las obligaciones procesales penales positivas
| Autor | Douglas Fischer |
| Cargo del Autor | Fiscal de Corte en el Tribunal Regional Federal de la 4ª Región/Porto 'Alegre-Brasil |
| Páginas | 361-378 |
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GarantismopenalinteGralylasobliGacionesprocesalespenalespositivas
garantismo penal integral y las oBligaciones
procesales penales positiv as
Douglas FISCHER*
1. INTRODUCCIÓN.
El artículo se basa en la obra escrita conjuntamente con el Doctor Frede-
rico Valdez Pereira1 con el título Las Obligaciones Procesales Penales Positivas
según las Cortes Europea e Interamericana de Derechos Humanos, ahora en segunda
edición2.
En resumen, vamos a presentar lo que signica la expresión “garan-
tismo penal integral”, así como demostrar que hay muchos precedentes de
las Cortes supranacionales de derechos humanos que, a partir de la interpre-
tación de las respectivas convenciones, reconocen la existencia de expresas
obligaciones procesales penales positivas, que consisten, en verdad, en deberes
de los Estados partes de adoptar todas las providencias necesarias y adecua-
das para la apuración de los hechos ilícitos cometidos (son obligaciones de
medio), siempre con respecto a (en la búsqueda del equilibrio) los derechos
fundamentales de los imputados (estas son obligaciones de resultado, no de
medio). La nalidad es demostrar que los precedentes reconocen de forma
muy clara que, en el ámbito de la protección de derechos humanos (con reper-
cusiones obviamente en el ámbito de las investigaciones y procesos contra los
infractores), es fundamental considerar incluso las garantías de las víctimas y
de la sociedad en general.
* Fiscal de Corte en el Tribunal Regional Federal de la 4ª Región/Porto “Alegre-Brasil”,
Master en Instituciones de Derecho y Estado por la Pontifícia Universidad Católica/Rio
Grande del Sur, Profesor de Derecho Penal y Derecho Procesal Penal.
1 Juez Federal, Doctor en Proceso Penal en la Università degli Studi de Pavia/Itália, Mestre
en Derecho por la Universidad de Lisboa/Portugal, Experto en Derecho Penal Económico
por la Universidad del Vale dos Sinos/Brasil, Profesor de Derecho Procesal Penal.
2 Pereira, Frederico Valdez; Fischer, Douglas. As Obrigações Processuais Penais Positivas –
Segundo as Cortes Europeia e Interamericana de Direitos Humanos. 2 ed. Porto Alegre: Livraria
do Advogado, 2019.
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Douglasfischer
2. EL GARANTISMO PENAL INTEGRAL.
Por primero, tenemos que hacer una brevísima incursión en el tema del
“garantismo penal integral”.3El tema del garantismo presenta todavía muchas
discusiones, especialmente porque, según nuestra comprensión, de una ma-
nera general en la América Latina, el pensamiento sobre las ideas losócas
del Maestro Luigi Ferrajoli necesita un análisis más crítico y, sobre todo, una
contextualización histórica. Rearmamos que estamos de acuerdo con mu-
chas de las ideas del Profesor Ferrajoli, pero, como veremos, el garantismo
es dinámico, una “obra inacabada”, en el medio del camino, que necesita, así,
una aprimoración constante. Exactamente por eso es que sustentamos que
el garantismo necesita ser comprendido de una manera integral, y no solo
por el prisma (originario) de defensa exclusiva de derechos fundamentales de
primera generación, con la imposición únicamente de límites para la actuación
del Estado.
La comprensión y defensa de que el garantismo tiene que proteger sola-
mente derechos fundamentales de primera generación ten causado, según
nuevamente nuestro entendimiento, una verdadera desprotección sistémica.
Es decir: sin racionalidad, se hace la protección exclusiva de derechos funda-
mentales y se olvidan los demás derechos y deberes fundamentales que for-
man la complexa web de bienes y valores que tienen protección constitucional.
Como escribe Prieto Sanchís4, Ferrajoli siempre sostuvo que el paradigma
garantista “es uno y el mismo que el actual Estado constitucional de derecho, o
en que representa la otra cara del constitucionalismo, concretamente aquella que
se encarga de formular las técnicas de garantías idóneas para asegurar el máximo
grado de efectividad a los derechos [...] [todos los derechos, decimos nosotros] [...]
reconocidos constitucionalmente”.
Desde ya es muy importante destacar que existen “garantías positivas y ga-
rantías negativas; las primeras obligarían a abstenciones por parte del Estado y de
los particulares en respeto de algún derecho fundamental, mientras que las segundas
3 Esa es una expresióncreada por nosotros a partir de varios estudios sobre la “idea”
(notadamente la idea originária) del garantismo penal y de las obras del Maestro y Profesor
Luigi Ferrajoli. En nuestra comprensión (integral) de los postulados garantistas, el Estado
debe levar en consideración que, juntamente con el reconocimiento de los derechos
fundamentales (individuales y sociales), existe la necesidad de también garantizar a
los ciudadanos eciencia y seguridad, evitando la impunidad. El deber de garantizar
la seguridad no esta solamente en evitar conductas criminosas que atinjan derechos
fundamentales de terceras personas, pero también (según pensamos) en la debida
apuración de hecho ilícito (con respecto, por obvio, de los derechos de los investigados
o procesados), y, dese modo, si posible, la punición de lo responsable. Fischer, Douglas.
Garantismo penal integral […] e o Princípio da Proporcionalidade: breves anotações de compreensão
e aproximação dos seus ideais Revista de Doutrina 4. Região, v. 28, p. 1, 2009. Também em
Revista do Núcleo Criminal da PRR 1ª Região - Brasília, v. Ano 2, p. 16-17, 2009. Também
em Revista de Doutrina 4. Região, v. 28, p. 1, 2009.
4 Prieto Sanchís, Luis. Constitucionalismo y garantismo. In: Carbonell, Miguel; Salazar,
Pedro. Garantismo: estúdios sobre el pensamiento jurídico de Luigi Ferrajoli. Madrid:
Trotta, 2005. p. 41.
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