Donación disimulada en escritura pública
| Autor | Bruno Rodríguez-Rosado |
| Cargo del Autor | Profesor Titular de Derecho Civil. Universidad de Málaga |
| Páginas | 389-433 |
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DONACIÓN DISIMULADA EN ESCRITURA PÚBLICA
SUMARIO: 1. Las Sentencias del Tribunal Supremo de 2007 sobre do-
naciones encubiertas de inmuebles y la situación posterior. 1.1. La
Sentencia del pleno de la Sala Primera del Tribunal Supremo de 11
de enero de 2007. 1.2 La consolidación de la interpretación rigoris-
ta del artículo 633 en la jurisprudencia posterior. 1.3. Problemas y
perplejidades que suscita la doctrina expuesta. 2. La doctrina juris-
prudencial anterior al año 2007. 2.1. La crítica general a la situación
de incertidumbre. 2.2. La existencia de ciertos criterios consolidados
de resolución. 3. Las diversas respuestas teóricas al problema. 3.1.
La validez a priori y la defensa del perjudicado mediante remedios
a priori y el remedio general de la causa
ilícita. 3.3. La exigencia en todo caso de una escritura pública de do-
nación. 3.4. La difícil elección de la vía adecuada. 4. El artículo 633 y
Los fundamentos de la exigencia de escritura pública en la donación
de inmuebles. 4.1. La ambivalencia del artículo 633 y los escasos re-
sultados de la interpretación gramatical y sociológica. 4.2. La función
de la escritura pública a la luz de sus antecedentes. 5. Dos tentativas
de limitar la impugnación de la donación encubierta. 5.1. La falta de
legitimación del donante, heredero voluntario o abintestato para in-
vocar la simulación relativa. 5.2 La aplicación de la doctrina de los
propios actos. 6. Algunos resultados intermedios. 7. Una vía abierta:
la doctrina del abuso de la nulidad por motivos de forma: 7.1. Per-
7.2. Algunas precisiones para la aplicación de la doctrina del abuso
de nulidad por motivos formales.
1. LAS SENTENCIAS DEL TRIBUNAL SUPREMO DE 2007 SOBRE DONACIONES
ENCUBIERTAS DE INMUEBLES Y LA SITUACIÓN POSTERIOR
El día 11 de enero de 2007 el pleno de la Sala primera del Tribu-
sobre una de las controversias más persistentes existente hasta en-
tonces en nuestra jurisprudencia. Abordó el tradicional problema de
la validez de la donación de inmueble encubierta en escritura pú-
blica de compraventa y determinó, con clara pretensión de genera-
BRUNO RODRÍGUEZ-ROSADO
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lidad, que en ningún caso esa escritura podía servir para cubrir los
requisitos de forma exigidos por el artículo 633 del Código civil. Los
pronunciamientos de aquella Sentencia, reiterados desde entonces en
otras muchas, se han acabado convirtiendo en doctrina unánime del
Tribunal Supremo en esta materia.
1.1. LA SENTENCIA DEL PLENO DE LA SALA PRIMERA DEL TRIBUNAL SU-
PREMO DE 11 DE ENERO DE 2007
Los hechos de los que traía causa la demanda arrancaban de un
accidente ocurrido hacía años, en el que el hijo de los demandados,
entonces menor de edad al igual que el demandante, alcanzó a éste
con un disparo cuando ambos habían salido a jugar con sendas esco-
petas. Dos meses después de ese accidente, del que acabaría deriván-
dose la pérdida total de la visión de un ojo del demandante, el matri-
monio demandado vendió a su otra hija, también demandada, una
Después de haber obtenido en un pleito anterior una condena a
una indemnización pecuniaria, el demandante solicitaba que se de-
clarase la nulidad de esa compraventa suscrita entre el matrimonio
demandado y su hija. Subsidiariamente, para el caso de que tal de-
manda no fuese estimada, instaba la rescisión de dicho contrato por
fraude de acreedores, con la consiguiente restitución de prestaciones.
Los demandados solicitaron se declarase la validez de la compraven-
ta o, en su defecto, la existencia de una donación remuneratoria a
favor de la hija demandada.
Las Sentencias de instancia habían apreciado la existencia de
simulación relativa y, pese a declarar la nulidad del contrato de
compraventa, habían admitido la validez del contrato de donación
encubierta, entendiendo que pretendía recompensar a la hija, de die-
sostenimiento de la familia. La Sentencia de la Audiencia fue recurri-
da en casación ante el Tribunal Supremo.
El Tribunal Supremo rechaza los dos primeros motivos del recur-
so, en buena parte por su defectuoso planteamiento procesal, acep-
tando en consecuencia la existencia de una donación remuneratoria
encubierta. Pero acoge, en cambio, el siguiente motivo del recurso, en
el que se acusa infracción de la doctrina jurisprudencial que declara
la nulidad de la donación de inmuebles hecha bajo la forma de una
ESTUDIOS DE DERECHOS REALES, CONTRATOS Y SUCESIONES
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compraventa totalmente simulada. El Tribunal reconoce ciertamente
la existencia de dos líneas jurisprudenciales contradictorias, una la
alegada por el recurrente, y otra, también muy numerosa, que acepta
la validez de la donación disimulada bajo ropaje de compraventa.
Pero a continuación, y con claras pretensiones de generalidad –de
ahí la votación del pleno–, establece que “esta Sala considera que la
nulidad de la escritura pública de compraventa impide que se consi-
dere válida la donación de inmuebles que se dice encubría. Aunque
se probase que hubo animus donandi del donante y aceptación por el
donatario del desplazamiento patrimonial, lo evidente es que esos
dos consentimientos no constan en la escritura pública sino en los
civil, cuando hace forma sustancial de la donación de inmuebles la
-
totalmente diferente de que se extraigan de los restos de una nulidad
de la escritura de compraventa como resultado de una valoración
de la prueba efectuada por el órgano judicial. En consecuencia, una
escritura pública de compraventa totalmente simulada no cumple los
requisitos del art. 633, pues el negocio disimulado de donación que
a renglón seguido, que “esta tesis no puede ser sustituida por la de la
artículo 633 no hace en ningún caso excepción de lo que preceptúa.
A consecuencia de lo dicho, el Tribunal Supremo acogió el re-
curso y determinó la nulidad absoluta de la donación encubierta, con
demandados. Tal vez convenga aún recoger un pronunciamiento de
la Sentencia, que le sirve en buena parte de fundamento, y en el que
se declara que “el criterio favorable a la validez de la donación disi-
mulada propicia por sí mismo fraude a los acreedores y legitimarios
del donante, en cuanto les impone la carga de litigar para que se des-
una vez conseguido, combatirlo si perjudica a sus derechos (acción
rescisoria) o para que sean respetados (acción de reducción de dona-
Al criterio mayoritario de la Sala, expresado por el Magistrado
Antonio Gullón Ballesteros, formuló voto particular discrepante el
Magistrado Jesús Corbal Fernández, al que se adhirieron otros tres
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