El Derecho humano a la identidad cultural de las mujeres migrantes -bajo una perspectiva de género- y su incorporación en Chile - Núm. 13-1, Junio 2022 - Revista Chilena de Derecho y Ciencia Política - Libros y Revistas - VLEX 907723321

El Derecho humano a la identidad cultural de las mujeres migrantes -bajo una perspectiva de género- y su incorporación en Chile

AutorGlorimar León
CargoDoctora en Derecho de la Universidad Autónoma de Chile. Magíster latinoamericano en ciencias penales y criminológicas de la Universidad de Zulia. Abogada. E-mail: glorimar.leon@uautonoma.
Páginas62-104
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REVISTA CHILENA DE DERECHO Y CIENCIA POLÍTICA
JUNIO 2022 • e-IS SN 0719-2150 • VOL. 13 • Nº 1. PágS. 62-104
ReCIBIDO 04/02/2022 - APROBADO 03/06/2022
DOI 10.7770/RCH DCP-V13N1-ART 2865
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El Derecho humano a la identidad cultural de
las mujeres migrantes -bajo una perspectiva de
género- y su incorporación en Chile
e human right to cultural identity of migrant women – from a gender perspec-
tive – and its incorporation in Chile
Glorimar León Silva2
Universidad Autónoma de Chile, Chile
RESUMEN En este artículo, se afirma el reconocimiento del derecho humano a
la identidad cultural de las mujeres migrantes en el ámbito jurídico chileno, a la
luz de su justificación y estándares desarrollados en el Derecho Internacional de
los Derechos Humanos. Para ello, revisamos, bajo una perspectiva de género: sus
fuentes, jurisprudencia internacional aplicable e incorporación de este estándar
internacional en el ordenamiento jurídico chileno, atendiendo a los criterios juris-
prudenciales emanados de los máximos tribunales de ese país . Se exponen los re-
sultados en dos partes: (i) Revisión del Derecho internacional -Sistema Universal
y Sistema Interamericano de Derechos Humanos- aplicable en el reconocimiento
del derecho a la identidad cultural de las mujeres migrantes; (ii) revisión del dere-
cho chileno aplicable en el reconocimiento del derecho a la identidad cultural de
las mujeres migrantes. Se ha empleado la metodología de estudio dogmático de las
fuentes normativas, revisión bibliográfica de la do ctrina y jurisprudencia.
PALABRAS CLAVE Identidad cultural; derechos humanos; no discriminación;
principio de igualdad; perspectiva de género; mujeres migrantes.
__________________________
1. El presente artículo se enmarca dentro del Proyecto Fondecyt Postdoctorado N° 3210773 titulado:
“Inmigración y derecho a la identidad cultural: problemas y estándares para la regulación en Chile.
2. Doctora en Derecho de la Universidad Autónoma de Chile. Magister latinoamericano en ciencias
penales y criminológicas de la Universidad de Zulia. Abogada. E-mail: g lorimar.leon@uautonoma.
cl. https://orcid.org/0000-0003-4600-8705
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ABSTRACT In this article we affirm recognition of the human right to cultural
identity of migrant women in Chilean Law, considering its justification and
standards developed in International Human Rights Law. To do this, we revie w,
from a gender perspective, its sources, applicable international jurisprudence,
and the incorporation of this international standard in the Chilean legal sys-
tem, considering the jurisprudential criteria issued by the highest courts of the
country. e results are presented in two parts: (i) Review of international law
– Universal System and Inter-American Human Rights System – applicable in
the recognition of the right to cultural identity of migrant women; (ii) Review
of applicable Chilean law in the recognition of the right to cultural identity of
migrant women. e methodology used is dogmatic study of normative sour-
ces, bibliographic review and jurisprudential verification.
KEYWORDS Cultural identity; human rights; non-discrimination; principle of
equality; gender perspective; migrant women.
I. Introducción
La tendencia a la feminización de la migración está relacionada con muchos aspec-
tos de la vida y bienestar de la mujer. También se asocia a la erosión cultural que
amenaza mayormente a las mujeres migrantes, por constituir grupos vulnerables. La
posición de las mujeres migrantes es distinta a la de los varones en cuanto a los cana-
les legales de migración, los sectores a los que se dirigen, el tipo de abusos que sufren
y sus consecuencias. Ello dificulta el ejercicio de sus derechos , autonomía personal y
capacidad de participar, perpetuando su exclusión y discriminación -bajo distintos
LEóN
eL DeReCHO HUmANO A LA IDeNTIDAD CULTURAL De LAS mUJeReS mIgRANTeS -BAJO UNA PeRSPeCTIVA
De géNeRO- y SU INCORPORACIóN eN CHILe
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3. La feminización de la migración no se entiende solo desde la perspectiva del aumento de mu-
jeres desplazándose de unos países a otros, sino desde su traslado como migrantes primar ias y
con proyectos migratorios propios (ORGANIZACIÓN INTERNACIONAL PARA L AS MIGRA-
CIONES, 2016, p. 22). Ello da cuenta de la relación entre migración y género. Este último influye
marcadamente en las motivaciones para migrar. La feminización de la migración ha sido heterogé-
nea, manifestándose de forma particular con relación a su magnitud y a sus contornos más cualita-
tivos en los diversos países latinoamericanos junto a las diversas configuraciones culturales de estos
como elementos cruciales en potenciar o mermar la migración femenina (GUIZARDI et al., 2018,
p. 41).
4. LEVIT et al. (2016) p. 223.
5. MARRONI (2003) pp. 303-321; MALDONADO et al. (2018) p. 31.
6. ORÉ (2007) p. 348.
7. SOLÉ et al. (2000) p. 133; ORGANIZACIÓN INTERNACIONAL PARA LA S MIGRACIONES
(2016) p. 14.
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argumentos: características raciales, nacionalidad y estatus legal)- en las sociedades
receptoras; lo que desconoce sus derechos inherentes a la dignidad humana.
Adicionalmente, las experiencias y valores adquiridos por estos grupos en el nue-
vo entorno “…dan lugar a unas identidades culturales, religiosas y de género que, lejos
de ser uniformes y estáticas, son heterogéneas, fluida s y en constante construcción,
desplegándose patrones de interacción y conflicto cultural. Este panorama nos im-
pele a revisar la cuestión del ejercicio del derecho a la identidad cultural (DIC) de las
mujeres migrantes en estos contextos.
El reconocimiento progresivo del DIC como un derecho humano se desprende de
diversos instrumentos internacionales de derechos humanos erigidos en el ámbito
universal. Empero, es frecuente que se deniegue o limite jurisprudencialmente -en
el grado de la afectación- su amparo a los migrantes en los contextos nacionales. En
consecuencia, atenderemos a las particularidades del reconocimiento del DIC res-
pecto de las mujeres migrantes en Chile; respondiendo para ello a la siguiente interro-
gante: ¿Bajo qué parámetros se incorpora en Chile el estándar internacional desarro-
llado respecto del derecho humano a la identidad cultural de las mujeres migrantes?
Para responder esa pregunta, examinaremos: (i) Justificación y estándar interna-
cional del derecho humano a la identidad cultural de las mujeres migrantes; e (ii)
incorporación de ese estándar internacional en el derecho interno chileno y recono-
cimiento jurisprudencial por parte de los tribunales superiores de justicia en Chile.
Este examen del DIC y su titularidad por parte de las mujeres migrantes será efectua-
do mediante dos acercamientos normativos: (i) un enfoque interpretativo de amplio
espectro con base en el principio de igualdad y no discriminación; y, (ii) un enfoque
interpretativo restrictivo con base en la protección de las minorías.
Ambos acercamientos normativos serán desarrollados bajo una perspectiva de gé-
nero, a fin de visibilizar las situaciones de vulnerabilidad y riesgo que explican las
características propias de las mujeres migrantes y las relaciones que establecen con
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JUNIO 2022 • e-ISS N 0719-2150• VOL.13 • NÚm. 1 • PágS. 62-104
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8. CRÉPEAU (2014) p. 12.
9. El artículo 24 de la Convención internacional sobre la protección de los derechos de todos los tra-
bajadores migratorios y de sus familiares (CMW, por sus siglas en inglés) reconoce la personalidad
de los migrantes, lo que ha sido reiterado por la Corte IDH, Opinión Consultiva OC-18/03 sobre
Condición Jurídica y Derechos de los Migrantes Indocumentados (2003) párr. 72.
10. CASTILLA (2017) p. 166.
11. BENHABIB (2002) p. 3; DE LUCAS (2006) p. 124.
12. El género como categoría de análisis implica un término relacional: conjunto de características
específicas y culturales que identifican el comportamiento social de mujeres y hombres y las rela-
ciones entre ellos GONZÁLEZ, 2004, p. 167. Este abordaje toma en cuenta la posición de desigu al-
dad y subordinación estructural de las mujeres migrantes respecto de los hombres, junto a las pro-
hibiciones de discriminación por razones de género en lo que atañe al reconocimiento y disfrute
pleno y efectivo de sus derechos y, dentro de estos, el DIC.
13. REBOLLEDO y RODRÍGUEZ (2019) p. 60.

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