Cultura jurídica chilena, derecho a la identidad cultural y jurisprudencia, un acercamiento metodológico interdisciplinario
| Autor | Juan Jorge Faundes, Fabien Le Bonniec |
| Cargo | Académico del Instituto de Investigación en Derecho de la Facultad de Derecho de la Universidad Autónoma de Chile/Profesor e investigador en el Departamento de Antropología y en el Núcleo de Investigación en Estudios Interétnicos e Interculturales de la Universidad Católica de Temuco |
| Páginas | 137-193 |
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REVISTA CHILENA DE DERECHO Y CIENCIA POLÍTICA
JULIO 2020 • E-IS SN 0719-2150 • VOL. 11 • Nº 1. PÁGS 137-193
RECIBIDO 08/04/2020 - APROBADO 03/06/2020
DOI 10.7770/RCH DYCP-V11N1-ART2201
Cultura jurídica chilena, derecho a la identidad
cultural y jurisprudencia, un acercamiento
metodológico interdisciplinario
Chilean legal culture, right to cultural identity, and precedent; an interdiscipli-
nary methodological approach
Juan Jorge Faundes Peñafiel2
Universidad Autónoma de Chile, Chile
Fabien Le Bonniec3
Universidad Católica de Temuco, Chile
RESUMEN Examinamos las transformaciones o conflictos que se presentan en
la cultura jurídica chilena, en relación con el derecho a la identidad cultural de
pueblos indígenas y otros grupos. Al efecto, la investigación: (i) formula una
metodología especializada, interdisciplinaria que comprende el estudio del
campo jurídico en su conjunto: contexto, normas constitucionales, las prácti-
cas de los operadores, sus comprensiones y cómo se reflejan en la jurispruden-
cia; (ii) aplicando dicha metodología, estudia las transformaciones o tensiones
que se pueden identificar en la cultura jurídica chilena en relación con el dere-
cho a la identidad cultural.
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1. Realizado en el marco del: i) Proyecto Fondecyt Regular “Justicia e interculturalidad en la Mac-
roregión sur de Chile. Un estudio de las transformaciones del campo jurídico y de la cultura jurídica
chilena ante la emergencia del derecho a la identidad cultural” (N° 1170505); ii) Proyecto “e con-
tribution of the Ius Constitucionale Commune in América Latina (ICCAL) to a Euro-American dia-
logue on human rights, with focus on the fundamental right to cultural identity of minority groups”
del Max Planck Institute for Comparative Public Law and International Law of Heidelberg (MPIL),
Alemania (Visitig Scholar, Juan Jorge Faundes, enero-febrero 2020); iii) la estancia de investigación
realizada por Juan Jorge Faundes (marzo-mayo 2019) en el Programa de Mestrado e Doutorado
do Centro Universitário de Brasília –UniCEUB. Nuestros agradecimientos a la Profesora Doctora
Patricia Perrone Campos Mello de dicho Programa, por sus valiosos aportes.
2. Académico del Instituto de Investigación en Derecho de la Facultad de Derecho de la Universidad
Autónoma de Chile. Mail: juan.faundes@uautonoma.cl.
3. Profesor e investigador en el Departamento de Antropología y en el Núcleo de Investigación en
Estudios Interétnicos e Interculturales de la Universidad Católica de Temuco. Mail: fabien@uct.cl.
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4. No abordamos aquí los alcances de esta ley, ni las críticas que en las últimas tres décadas se le han
formulado, solo referimos a ella como un hito de partida para las nuevas comprensiones sobre los
derechos indígenas en Chile. Sobre impactos de la Ley 19.253 en el ordenamiento jurídico chileno
v. ESPINOZA (2017).
5. YRIGOYEN (2011; 2012); RAMÍREZ (2015).
6. En este trabajo entendemos el concepto “grupo vulnerable” como aquel colectivo limitado o
excluido de la decisión política o en condición de desventaja frente a la mayoría o sectores he-
gemónicos. En este sentido, político, la exclusión excede lo demográfico -mayoría vs. minoría de la
población-. Asimismo, esta noción de la “vulnerabilidad”, en términos de desequilibrio de poder o
derechamente de dominación, no se opone a la idea de “minoría” o “grupo minoritario”, cuando se
plantea este concepto desde la perspectiva política descrita. Ergo, puede hablars e de grupos “vul-
nerables” o “minoritarios”, sean o no una mayoría o minoría demográfica (MELLO, 2020; MELLO y
LACERDA, 2020; MARIÑ O, 2001, pp. 21-23).
FAUNDES PEÑAFIEL Y LE BONNIEC
CULTURA JURÍDICA CHILENA, DERECHO A LA IDENTIDAD CULTURAL Y JURISPRUDENCIA, UN ACERCAMIEN-
TO METODOLÓGICO INTERDISCIPLINARIO
PALABRAS CLAVE Cultura jurídica chilena; Derecho identidad cultural; Juris-
prudencia; Metodología.
ABSTRACT We study the transformations and conflicts related to recognition
of the cultural identity of indigenous peoples and other groups in the legal
culture of Chile. In pursuit of this object we: (i) develop a specific interdisci-
plinary methodology that includes study of the legal field as a whole: context,
constitutional norms, the practices of operators, their understandings and how
they are reflected in precedent; and (ii) use this methodology to study trans-
formations and conflicts identifiable in Chilean legal culture which relate to
cultural identity in Chile.
KEYWORDS Chilean legal culture; Right to cultural identity; Precedents,
Methodology.
. Introducción
En en Chile se promulgaba la Ley Indígena , la cual introdujo un conjunto
importante de instituciones que implicaban una apertura en el campo jurídico chi-
leno a nuevas comprensiones en materia de derechos de los pueblos indígenas. Más
tarde, en se aprueba la Declaración de Naciones Unidas sobre Derechos de los
Pueblos Indígenas (DNUDPI) y en el país ratificó el Convenio N° de la OIT.
Paralelamente, en los últimos años los países de América Latina fueron alcanzando
nuevas constituciones o realizaron reformas constitucionales, con el reconocimiento
de la diversidad cultural, de derechos de los pueblos indígenas y de otros grupos vul-
nerables, como los afrodescendientes. Estos cambios han introducido nuevos estatu-
tos de derechos que configuran importantes transformaciones en el campo jurídico,
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en la cultura jurídica, la cultura constitucional y el reconocimiento del derecho a la
identidad cultural estos grupos históricamente excluidos en los países latinoameri-
canos.
En este contexto nos preguntamos, primero, qué transformaciones o controversias
se pueden identificar en la cultura jurídica chilena en relación a los nuevos marcos de
reconocimiento de la identidad cultural. Segundo, en perspectiva metodológic a, si es
posible estudiar ordenamientos jurídicos tomando en cuenta solo el derecho legisla-
do, sin considerar otros aspectos no positivos del campo jurídico, como las prácticas ,
las percepciones y preconcepciones de los sujetos que interactúan en este espacio
social (particularmente, los jueces y sus sentencias).
Desde la perspectiva planteada, nuestra investigación: (i) bu sca estudiar las trans-
formaciones y conflictos que se visualizan en la cultura jurídica chilena en relación
al derecho a la identidad cultural (focalizado en pueblos indígenas y tribales); y para
ello, (ii) formula una metodología adecuada para realizar la pesquisa indicada sobre
la cultura jurídica y el derecho a la identidad cultural.
Al efecto, nuestra hipótesis metodológica será que para estudiar la cultura jurídica
no basta considerar solo el derecho positivo, sino que se debe contemplar el campo
jurídico en su conjunto y que es necesario tomar en cuenta el máximo de factores
posibles de aquellos que inciden en la creación, transformación y aplicación del De-
recho. En especial, que se requiere estudiar el contexto, la interacción de los textos
normativos con las prácticas y comprensiones de sus operadores y cómo se reflejan
en la jurisprudencia.
Así, en este artículo: i) conceptualizamos la cultura jurídica; ii) explicamos bre-
vemente el derecho fundamental a la identidad cultural conforme los estándares de-
finidos por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (Corte IDH); iii) expo-
nemos el enfoque metodológico propuesto para el estudio de la cultura jurídica; iv)
presentamos sintéticamente nuestro estudio aplicado; v) concluimos exponiendo los
principales hallazgos de la investigación.
. La cultura jurídica, concepto y p erspectivas
Siguiendo a Friedman (), el sistema jurídico tiene tres componentes. El compo-
nente estructural, que corresponde a las instituciones jurídicas, la forma de organi-
zación y los procedimientos diseñados para el funcionamiento de dicho sistema: tipo
de tribunales, división de poderes entre legisladores, gobernadores, jueces, jurados y
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7. FIGUEIREDO (2019) pp. 728-732; FAUNDES y LE BONNIEC (2020).
8. Ya veremos desde NELKEN (2017) que, al mismo tiempo, se requiere delimitar la cultura jurídica
como objeto de estudio para procurar “contener” su amplitud y viabilizar la investigación.
9. LÓPEZ MEDINA (2015) p. 231.
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JULIO 2020 • E-ISS N 0719-2150• VOL.11 • NÚM. 1 • PÁGS. 137-193
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