Capítulo XII. La mora y las decisiones de los Tribunales en control de constitucionalidad
| Autor | Robson Maia Lins |
| Páginas | 277-300 |
277
CAPÍTULO XII
La mora y las decisiones de los
tribunales en control de constitucionalidad
1. EL CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DE LAS NORMAS
TRIBUTARIAS EN BRASIL Y LA POSIBILIDAD DE CONTRA-
DICTARIEDADES ENTRE LAS DECISIONES EN CONTROL ABS-
TRACTO Y EN CONTROL CONCRETO
El derecho constitucional brasileño posee dos formas de control de cons-
titucionalidad: El control abstracto y el control concreto.
Enelcontrolabstracto,loslegitimadosproponenunaacciónespecíca
para que la Judicatura, de forma concentrada ante el STF, aprecie la constitu-
cionalidad de una determinada norma.
Los instrumentos procesales puestos a la disposición de los legitimados
son los siguientes: (i) La acción directa de inconstitucionalidad por acción u
omisión (ADIN); (ii) La acción declarativa de constitucionalidad (ADC); y (iii)
La acción de incumplimiento de un precepto fundamental.
Mientras que en el control concreto, los legitimados accionan ante la Judi-
catura, de forma difusa (cualquier órgano del Poder Judicial), para que sienten
posición sobre la constitucionalidad de una norma jurídica aplicable al caso con-
creto,conrmándolaoalejándola,para,enseguida,apreciarlacuestióndefondo.
Al aplicar la norma jurídica al caso concreto cuando juzga en control
concreto de constitucionalidad, o cuando interpreta la norma jurídica y la
Constitución Federal, revelando una contradicción entre las normas jurídicas,
como ocurre en las acciones de control abstracto, la Judicatura cuando aplica
el derecho positivo crea derecho positivo287. Realiza la incidencia, incluso para
certicarqueunadeterminadanormaesconstitucionaloinconstitucional.
287 EROS ROBERTO GRAU (Ensaio e discurso sobre interpretação/aplicação do direito,
2002,pp.54y55)armacontotalprocedencialosiguiente:“Aquímepermito
Robson Maia Lins
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No se debe olvidar que en ocasiones el propio STF ha cambiado de com-
prensión sobre una determinada materia.
Eselcaso(tansoloparaejemplicar)delaposibilidadparausarseelcré-
dito del IPI, cuando los ingresos son tributados, pero las salidas son sometidas
a la alícuota-cero, exención o no-tributado.
En este caso nos preguntamos lo siguiente: ¿Hay mora de los contribu-
yentes que aprovecharon ese crédito y lo compensaron con tributos debidos?
Suponiendo que la jurisprudencia del STF sea uniforme, dado que ya no
hay el derecho de crédito, ¿el sujeto pasivo que compensó los tributos debidos
con aquellos créditos está en mora?
2. LA CUESTIÓN DE LA MORA Y LAS DECISIONES DE LA JUDICA-
TURA EN CONTROL ABSTRACTO
Las decisiones de la Judicatura en control abstracto de constitucionali-
dad tienen un efecto vinculante para la Hacienda Pública y la Judicatura de
instanciasinferiores,ytieneecaciaerga omnes para los administrados.
2.1. La decisión cautelar de inconstitucionalidad y la mora
La decisión cautelar que prescribe la inconstitucionalidad de una norma
tributariaprimariadispositivaosancionatoriaalcanzadirectamentelaeca-
cia técnico-sintáctica de esas normas, dado que compromete el éxito de sus
aplicaciones.
La medida cautelar, siendo un vehículo introductor de otra(s) norma(s),
tiene la estructura de una norma general y concreta, dado que inserta en el
sistema jurídico otra norma cuyo consecuente es la inconstitucionalidad de la
RMIT. Tiene la siguiente estructura normativa:
Hipótesis: Dado la existencia de problemas de inecacia técni-
co-sintáctica o semántica de la RMIT;
Consecuente:Debeserlasuspensióndesuecaciatécnico-sintác-
tica de la RMIT.
recordar que siempre fue así; independientemente de meditar sobre la ‘crea-
ción’ de derecho por el Juez; tiene que ser así. En otras palabras, no se trata
dearmar que las decisiones judiciales tienen ecacia general,sonnormas
individuales,suponenlacreacióndeunanormageneralquesirvedejustica-
ción a la sentencia, o que los jueces formulan normas nuevas no vinculantes a
textosnormativospreexistentes;armola‘creación’dederechoporlosjueces
como consecuencia del propio proceso de interpretación”.
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