Capítulo V. Derechos de prenda
| Autor | Paul Jörs |
| Páginas | 225-238 |
225
caPÍtulo v
Derechos De PrenDa1
i. concePto y evolución históri ca De la PrenDa
§ 91. 1. Derecho de prenda es el derecho de carácter real constituido a
un acreedor para garantía de su crédito. En el derecho clásico romano se
conocieron dos tipos de derechos de prenda: la enajenación aseguratoria
o ducia cum creditore contracta del derecho civil (infra, § 92) y la prenda en
sentido propio, con sus dos formas de pignus e hypotheca (§§ 93 y 94), y que,
tal como se nos ofrece en el derecho clásico, fue creación del derecho pretorio.
Por la ducia el acreedor recibía en propiedad civil el objeto que entregaba
el deudor como garantía, sin otra obligación que la de restituirlo después de
la cancelación de la deuda. La prenda pretoria, en cambio, solo concedía al
acreedor un derecho real limitado sobre la cosa ajena, derecho que le facultaba
para obtener el pago con ella en caso de que este no cumpliera su obligación,
y cuya existencia dependía del crédito, de suerte que sin él ni podía nacer ni
perdurar (carácter accesorio del derecho de prenda).
En el derecho justinianeo solo se conoció la prenda en sentido propio; la
ducia cayó en desuso en el curso de los siglos cuarto y quinto juntamente
con los negocios formales de enajenación, mancipatio e in iure cessio, que eran
su base (supra, §§ 54, 5, y 55, 4). En las compilaciones justinianeas se hizo
desaparecer por interpolaciones.
2. La prenda de la época clásica es el producto de una larga y complicada
evolución, de la cual, por los pocos datos que han. llegado hasta nosotros, no
1 Bibliografía en windScheid-KiPP, Pand., I, 9.a ed., 1125 (§ 224); ManiGK, R. E., 6, 2316; 9,
411 s.; exposiciones de conjunto modernas son las de raBel, Grundzüge d. röm. Privatr.,
493 ss.; Perozzi, Ist., I, 2.a ed., 804 ss.; y SiBer, Röm. R., II, 119 ss. Véase la bibliografía
que se cita a continuación en cada punto.— Nos ocupamos fundamentalmente sólo de
la prenda contractual. Sin embargo, las reglas que sobre ella exponemos son aplicables a
la prenda judicial, que se constituía por embargo, que el magistrado, valiéndose de sus
auxiliares, realizaba contra el deudor vencido en el proceso, con nes de ejecución de
la sentencia (pignus in causa iudicati captum; cfs. Ulp., D. 42, 1, 15; y Bet hMann-hollweG,
Röm. Zivilprozess, II, 693 ss.). —Es propia del Derecho procesal la prenda que constituía
el fundamento de la legis actio per pignoris capionem (Gayo, 4, 26 ss.), y del Derecho público,
el embargo con que el magistrado conminaba en caso de contumacia (cfs. MoMMSen, Röm.
Staatsrecht, I, 3.a ed., 160-1).—Tampoco se trata del llamado pignus praetorium, que es una
prenda imperfecta, muy semejante a un embargo (detentio y custodia). Sobre la misma
dernBurG, Röm. Pfandrecht, I, 400 ss., windScheid- KiPP, Pand., I, 1168 ss. (§ 233, 2) y
naBer, Mnemosyne, 31, 211 ss.
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