Capítulo II. Verdad y valor del derecho - vLex Chile

Capítulo II. Verdad y valor del derecho

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AutorVittorio Frosini
Páginas85-127
85
capÍtulo segundo
Verdad y Valor del derecho
SUMARIO: 1. El escepticismo jurídico y la denición del Derecho. — 2.
La negación del Derecho como verdad. — 3. La negación del Derecho
comovalor.—4.Derechoydeber.—5.Crisis delDerecho ycrítica delas
doctrinas.—6.LateoríaformalistadelDerecho.—7.LateoríadelDerecho
comorelación.—8.Lateoríainstitucional delDerecho.—9.Relaciónentre
forma y acción en el Derecho.
1. el escepticismo jurÍdico y la definición del derecho
Ladenición,apuntadayaenlíneasanteriores,delDerecho
como morfología de la praxis, o forma agendi, reclama algunas
dilucidaciones en orden a su misma validez metodológica, o sea,
unajusticación de su proponibilidad comodenición.Elloes
debido a que en la historia del pensamiento se han alzado repe-
tidas y graves objeciones contra la objetividad del Derecho, es
decir,contralaposibilidaddedenirlocomounaspectoespecí-
codelagenéricaexperienciahumanadistintodeotrasformas
de actividad. Incluso se ha negado, y en términos absolutos, que
seaposibleunadenicióndelDerechomásqueatítuloconven-
cional, denición “postulativa” que no tendría otro valor que
el de una comodidad de referencia en el razonamiento que se
conduce;portanto, tal denición sería una tarea propia de un
lexicógrafoynodeunlósofoode unjurista:ladenicióndel
Derecho sería útil sólo para la redacción de un diccionario. La
cultura italiana ha aportado, incluso recientemente, una notable
contribución a la discusión de este problema y a ella es preciso
remitirnos para un particular examen crítico de la cuestión1; aquí
1 MereeroalvolumendeU.scarPelli, Il problema della denizione e il concetto del
diritto, Milano, 1955, y a la relación de L. Bagolini, Il problema della denizione
La estructura deL derecho
86
trataremos sobre este problema sólo con particular referencia a
ladeniciónseñalada.
Éstanopuedecalicarsecomounadenición“real”ynisi-
quieracomounadenición“nominal”.Nopertenecealprimero
de los dos géneros citados, dentro de los cuales es habitual hoy
díaincluirlasdeniciones,porquenotratadereferirseala“na-
turaleza esencial” del Derecho, a un particular “contenido” de
éste,aunasustanciaoíntimosignicadodelmismo,paraelcual
hastahoyhayamosestado en espera de su nal revelación. Se
trata,sí,deunadeniciónempíricaperosóloenelsentidoposi-
tivo en cuanto que se apoya en la experiencia y el sentido común,
sinpretender,sinembargo, teneruncarácterdevericabilidad
experimental más que en el sentido de que a la pregunta ¿qué es
el Derecho?, propone que se sustituya por otra en que el sustan-
tivo cede el puesto al adjetivo: ¿por qué una acción es jurídica?
Encuantoasuatribuciónalgénerodeladenición“nomi-
nal” que resolvería la cuestión “qué es el Derecho” en “la pala-
braDerecho signica que...”, hay que observar,antetodo,que
unadeniciónnominalseríaválidasóloencuantoreferenciaal
conjunto del razonamiento en el que se contiene; p. ej., para el
italiano hablado durante la segunda mitad del siglo xx; por su
generalidad quedaría anclada no sólo a una determinada expe-
rienciajurídica(elordenamientojurídicotalcomosereejaenel
uso lingüístico italiano) sino también a una particular experien-
cialingüística(ladeunalenguaindoeuropea).Peroladenición
morfológica del Derecho no es verbal, porque es naturalista y
procedede la constatación de una correspondencia isomórca
entrelaexperienciavividaylaconciencia,oexperienciareeja,
que forma parte por sí misma de la vida de la experiencia, que
comprende la experiencia, precisamente, porque en ella la expe-
riencia se comprende e ilumina desde lo interno.
No pudiendo llamarse “real” ni “nominal”, denominaremos
aesta denición “operativa” o “funcional” de modo similar a
generale del diritto nella crisi del positivismo giuridico, presentada en el Congr.
Nacio. de Filosofía del Derecho y publ. en Riv. Int. Fil. Dir., XXXVIII, 1961, pp.
3 ss. Se trata de dos contribuciones muy informadas, incluso en literatura ex-
tranjera, sobre la cuestión que presentan dos diversas soluciones del problema.
Vittorio Fros ini
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aquellasde lasquesevalen lascienciasnaturalescuando de-
nen qué es la vida, la enfermedad o la psique, etc... En efecto,
estadenición posee un caráctermetodológico, es decir, sirve
para establecer una relación entre el investigador y su campo de
investigación que no es preliminar al estudio por surgir en el cur-
so mismo de la experiencia que lo condiciona. El error de algún
pensador ha sido precisamente éste: creer que fuese necesario
proporcionar un “concepto” que sirviese de luz y guía en la bús-
queda. Por el contrario, es la búsqueda la que asume los caracte-
res estructurales necesarios tan pronto como éstos emergen de la
experiencia en la que aquélla se sustancia; el médico, por ejem-
plo, deriva la idea de enfermedad de la experiencia que obtiene
de los enfermos precisamente porque se trata de una experiencia
natural2. De igual modo para adquirir una experiencia de la vida
es necesario prirmtm vivere deinde philosophare, y no es posible lle-
gar a una cognición de la psique sin que ésta tenga su origen en
la naturaleza de la psique, es decir, sin que la conciencia se rege-
nereasímismaisomórcamente.Noesposible,porn,unade-
nicióndelDerechoquenovayaprecedidaycondicionadapor
la experiencia jurídica, bien entendido que se trata de alcanzar,
previa desvinculación de otras similares sugestiones, la forma
originaria de aquella experiencia tomada en su inmediatez, en su
nota fundamental, en su genuina resonancia en la conciencia que
se reproduce de la misma experiencia: en su naturaleza.
Se ha señalado en parágrafos anteriores que el sustantivo
“Derecho” debería ser sustituido por el adjetivo “jurídico”, esto
es,suespecicación.Delmismomodoquenoexiste,másque
enel sonidodelapalabra, unalosofíaqueno sealosofíade
y sobre algo (del arte, del Derecho, etc.), o lo que es lo mismo,
reexiónsobrelaexperiencia,tampocoexisteun“Derecho”que
no vaya referido a alguna acción o conjunto de acciones. Si fuera
posible ir aún más allá de la metáfora lingüística, diríamos, para
conseguir una más sutil aclaración de la naturaleza del Derecho,
que éste no es propiamente ni un sustantivo ni un adjetivo, sino
2 V. M. Pazzini, La malattia attraverso i secoli, en Arch, medic, mutual., I, 1956, pp.
9 ss., y E. di macco, Concetto di malattia funzionale, ibíd., pp. 87 ss. En el art. de
di macco, quetieneunaprecisaconguraciónmorfológica,laformasedene
como «la traducción visible de la función», p. 104.

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