Las cambiantes metas del derecho norteamericano
| Autor | Bernard Schwartz |
| Cargo del Autor | Edwin D. Webb Professor of Law New York University |
| Páginas | 155-177 |
155
Algunos Artífices del derecho norteAmericAno
7
laS camBianteS metaS del deRecHo
noRteameRicano
“El hombre sano”, dice Thomas Carlyle, “no sabe acerca de su
salud, solo sabe el enfermo; este es un aforismo médico, y es aplicable
en un sentido mucho más amplio de lo que parece.”1 Ello resulta
no menos cierto en terapéuticas legales que en las corporales. En la
medida en que el derecho continúa siendo saludable, no se preocupa
por chapotear en la anatomía. Cuando el vigor legal languidece,
entonces comienzan a abundar los tratados de patología jurídica. El
papel mismo del derecho es cuestionado, y los nes del derecho se
vuelven confusos e inalcanzables a la vez.
El derecho no es, por supuesto, sino un reejo. El creciente malestar
del derecho reeja la crisis endémica institucional de la sociedad en su
totalidad. Los norteamericanos están preocupados, como nunca antes
lo estuvieron, respecto de la legitimidad de sus instituciones. Creciente
cantidad de personas se cuestionan sobre la continua capacidad del
sistema para responder a las cambiantes necesidades. Subyacentes a
todo, están las dudas respecto de la verdadera pertinencia del derecho,
en el sentido tradicional, a los problemas de una época no tradicional.
Este “derecho indiferente a las culpas y a las plegarias”, que cantó una
vez el poeta,2 parece a algunos ahora un inalcanzable fuego fatuo.
Durante el siglo pasado, el juez Holmes y el Decano Pound
cambiaron el enfoque del pensamiento jurídico norteamericano desde
los preceptos y doctrinas legales al “pensar sobre los nes que sirve el
derecho, ajustando sus reglas a la tarea de servir.”3 A partir de su obra,
la jurisprudencia norteamericana se basó, no tanto sobre la lógica o
la historia como sobre “la concepción de los nes del derecho como
determinantes de la dirección de su desarrollo... No los orígenes, sino
1 Carlyle, Characteristics, 25 Harvard Classics 333.
2 Yeats. Nineteen Hundred and Nineteen.
3 Cardozo, The Nature of the Judicial Process 102 (1921).
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Bernard Schwartz
las metas constituyen lo principal.”4 En el derecho como en la vida,
“no puede existir sabiduría en la elección de un camino a menos que
sepamos hacia dónde conduce.”5
Los forjadores del derecho norteamericano que fueron el tema
de estas conferencias, reconocieron todos “su deber de ponderar
consideraciones de ventaja social.”6 Al contrario de sus colegas menos
destacados, trataron de asegurar que el derecho reejara “las sentidas
necesidades de la época.”7 Durante los diferentes períodos de la
historia norteamericana, los nes servidos por el derecho cambiaron
inevitablemente. En este aspecto, el derecho norteamericano en sus dos
siglos ilustra bien las antinomias inherentes a todo sistema de derecho:
el derecho debe permanecer estable y sin embargo no puede quedarse
quieto.8 Los bosquejos esenciales del sistema norteamericano son
todavía los establecidos en el comienzo; existe aquí una continuidad
en la estructura gubernamental que resulta sumamente sorprendente
en este mundo en continuo cambio. Pero el sistema demuestra que
todavía funciona, solo porque ha sido remodelado continuamente para
satisfacer las nalidades buscadas por las cambiantes concepciones de
dos siglos.
El derecho norteamericano en acción ha reejado directamente
las solicitudes de la época: el empuje principal fue satisfacer las
necesidades sentidas de cada período de la historia de la Nación.
Existieron aberraciones, pero en conjunto el derecho norteamericano
se mantuvo el a su estrella polar; que no debemos nunca olvidar
que “es un (sistema de derecho) lo que estamos interpretando”,9 un
instrumento viviente que debemos construir para satisfacer las
necesidades prácticas de la comunidad contemporánea.
la nueva naciÓn: 1776-1789
Las nalidades del derecho se logran reconociendo ciertos intereses,
deniendo los límites dentro de los cuales los mismos deben ser
reconocidos legales, y buscando asegurar los intereses así reconocidos
dentro de los límites denidos.10 Si a aquellos que fundaron la nación
norteamericana se les hubiera pedido que denieran los intereses que
4 Ibíd.
5 Ibíd.
6 Holmes, Collected Legal Papers 184 (1921).
7 Holmes. The Common Law 1 (1881).
8 Pound, Interpretations of Legal History 1 (1923).
9 McCulloch V. Maryland, 4 Wheat, 316, 407 (U.S. 1819).
10 Pound, The Spirit of the Common Law 91 (1921).
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