La asistencia: una nueva institución de protección de la persona
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LA ASISTENCIA: UNA NUEVA INSTITUCIÓN DE PROTECCIÓN
DE LA PERSONA*
1. RAZONES PARA UN NUEVO CARGO DE PROTECCIÓN DE LA PERSONA EN EL
DERECHO CIVIL DE CATALUÑA
El preámbulo de la Ley 25/2010, de 29 de julio, por la que se
aprueba el libro segundo del Código civil de Cataluña, relativo la
debe hacer posible, no obstante las especiales necesidades de pro-
tección por razón de edad o de disminución psíquica o física, que
todas las personas puedan desarrollar su proyecto de vida y tomar
parte, en igualdad de derechos y deberes, en la vida social. Es por ello
que la nueva regulación pone énfasis en la capacidad natural de las
personas y en el respeto a su autonomía en el ámbito personal y fa-
miliar, sin ignorar que la posibilidad de abusos reclama la previsión
de mecanismos de control adecuados. En esta línea, se insertan dos
nuevas instituciones dirigidas a proteger y favorecer la autonomía de
personas que, por diferentes razones, pueden necesitar protección:
por una parte, la asistencia, concebida como un medio de protección
a disposición de personas para las que, por sus condiciones psicofí-
sicas, la incapacitación y la tutela posterior a menudo no son posi-
bles ni tan solo aconsejables”. Y más adelante sigue: “el capítulo VI
incluye un nuevo instrumento de protección, la asistencia, dirigido
al mayor de edad que lo necesita para cuidar de su persona o de sus
bienes debido a la disminución no incapacitante de sus facultades fí-
sicas o psíquicas. Se parte, así, de una concepción de la protección de
la persona que no se vincula, necesariamente, a los casos de falta de
* Este trabajo se enmarca en las actividades del grupo de investigación conso-
Generalitat de Catalunya (2009SGR689). Agradezco a los profesores Francis-
co Rivero Hernández y Esther Arroyo i Amayuelas su amabilidad al facili-
tarme una copia de sus aportaciones en el proceso legislativo del Libro II del
CCCat en materia de asistencia.
ANTONI VAQUER ALOY
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capacidad, sino que incluye instrumentos que, basándose en el libre
desarrollo de la personalidad, sirven para proteger a las personas en
situaciones como la vejez, la enfermedad psíquica o la discapacidad.
Este instrumento puede ser muy útil, también, para determinados
colectivos especialmente vulnerables pero para los cuales la incapa-
citación y la aplicación de un régimen de tutela o curatela resultan
desproporcionadas, como las personas afectadas por un retraso men-
tal leve u otras para las que, por el tipo de disminución que sufren,
los instrumentos tradicionales no son apropiados para atender a sus
necesidades. En línea con las directrices de la Recomendación R (99)
4, del Comité de Ministros del Consejo de Europa, de 28 de febrero de
1999, y con los precedentes existentes en diferentes ordenamientos
jurídicos del entorno de Cataluña, se considera más adecuado este
modelo de protección, paralelo a la tutela o la curatela. Además, esta
tendencia es la misma que inspira la Convención sobre los derechos
de las personas con discapacidad”.
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te tiene que situarse en la realidad fáctica de la reticencia de muchas
familias a incapacitar a sus miembros que están afectados por alguna
causa que afecta a su capacidad de discernimiento, y en la creencia
del legislador, al socaire de los últimos desarrollos internacionales,
que la incapacitación puede suponer una solución demasiado radical
privación de su capacidad de obrar. Es preciso, de nuevo, transcri-
bir el preámbulo de la Ley 10/2005: “La presente ley mantiene las
instituciones de protección tradicionales vinculadas a la incapacita-
ción, pero también regula otras que operan o pueden eventualmente
operar al margen de ésta, ateniéndose a la constatación que en mu-
promoverla. Esta diversidad de regímenes de protección sintoniza
con el deber de respetar los derechos, voluntad y preferencias de la
persona, y con los principios de proporcionalidad y de adaptación a
las circunstancias de las medidas de protección, tal y como preconiza
la Convención sobre los derechos de las personas con discapacidad,
el Estado español”.
Betreuung del derecho alemán (Betreuer = asistente). Se trata de una
institución permanente de protección de la persona en quien concu-
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