8. Las sentencias posteriores a la stjue 21 de diciembre de 2016. El control de transparencia sigue en construcción, muta y mutará aún más: hacia la transparencia subjetiva
| Autor | Sergio Cámara Lapuente |
| Páginas | 353-385 |
8
las sentenCias posteriores a la stjue 21 de diCiembre de 2016. el
Control de transparenCia s igue en ConstruCCión, muta y m utará aún
más: haCia la transparenCia subjetiva*1
* Publicado originalmente como “Las (seis) SSTS posteriores a la STJUE 21 diciembre
2016. El control de transparencia sigue en construcción, muta y mutará aún más: hacia la
transparencia subjetiva (Comentario a las SSTS de 24 febrero 2017, 9 marzo 2017, 20 abril
2017 y 25 mayo 2017)”, Boletín del Colegio de Registradores de España, 42, Junio 2017, pp.
1736-1758.
355
Contratos y proteCCión jurídiCa del Con sumidor
1. planteamiento
La Sala Civil del Tribunal Supremo difundió el mismo día 15 de febrero de
2017 sendas notas de prensa en las que explicaba el fallo de las dos primeras
sentencias del Pleno posteriores a la STJUE 21 diciembre 20161 y anunciaba
que sus textos se redactarían en los próximos días. El resultado fueron,
por una parte, la STS 123/2017, de 24 de febrero2 (contra la transparencia de
ciertas cláusulas suelo de “BBVA”), en la que el Tribunal Supremo rectica
y acomoda su jurisprudencia a la del TJUE declarando la procedencia de la
restitución de todas las cantidades indebidamente percibidas al amparo de
una cláusula suelo no transparente que, por ende, en su concepción actual, es
abusiva y nula ex tunc; y, por otra parte, la STS 171/2017, de 9 de marzo3 (a favor
de la transparencia de cierta cláusula suelo de “Caja Rural de Teruel”), en la
que el Alto Tribunal, desmintiendo cierta tendencia o inercia jurisdiccional y
ciertas voces que imputaban a la jurisprudencia una suerte de automatismo
en la declaración de la nulidad de estas cláusulas por falta de transparencia,
tras repasar la naturaleza, fundamento y alcance de este control, declara la
validez de una cláusula suelo por superar ese ltro, a la luz de algunos nuevos
matices y valoración de determinados medios de prueba que modalizan su
doctrina anterior.
En este sentido, si la STS 123/2017, de 24 de febrero pretende cerrar (sin
ambages ni explicaciones de descargo) un capítulo turbio para la técnica
jurídica y la seguridad del tráco (retroactividad), la STS 171/2017, de 9
de marzo abre una nueva etapa respecto a la forma de operar el control de
transparencia y su naturaleza misma (parámetros, medios de prueba, papel
notarial). Presenta más interés ad futurum esta segunda resolución, porque
los cambios, algunos muy sutiles, que introduce en la comprobación de
la transparencia de las cláusulas no negociadas abrirán sin duda nuevas
incógnitas.
Por todo ello, está justicado un comentario conjunto a ambas resoluciones,
a las que deben agregarse, en la estela de la primera de ellas, a la que siguen sin
apenas adiciones, las tres SSTS (no plenarias) de 20 de abril de 2017, en concreto,
1 STJUE 21.12.2016, Francisco Gutiérrez Naranjo c. Cajasur Banco, S.A.U., Ana María
Palacios Martínezc.Banco Bilbao Vizcaya Argentaria, S.A. (BBVA), Banco Popular Español,
S.A.,c.Emilio Irles López,Teresa Torres Andreu, asuntos acumulados C-154/15, C-307/15
y C-308/15, en la cual, como es de sobra conocido, entre otros extremos relativos al control
de transparencia de las cláusulas predispuestas sobre elementos esenciales del contrato,
se declaró que el carácter (parcialmente) irretroactivo de la nulidad de las cláusulas suelo
es contrario a la Directiva 93/13.
2 Magistrado Ponente (MP, en adelante): P. J. Vela Torres.
3 MP: I. Sancho Gargallo.
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