§ 10. La modificación de la demanda
| Autor | Karl Heinz Schwab |
| Páginas | 130-147 |
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KARL HEINZ SCHWAB
§ 10. LA MODIFICACIÓN DE LA DEMANDA
I. Si en la acumulación de acciones el problema residía en la determina-
ción de la unidad o pluralidad de pretensiones procesales, en la modifica ción
de la demanda, igual que en la litispendencia, consiste en la comprobación de
la identidad, o sea de la igualdad o desigualdad, de esas pretensiones.
La identidad del objeto litigioso, de la pretensión procesal, cambia al
modificarse el objeto litigioso mismo, cuando pasa a ser otro. No obstante la
gran discrepancia de opiniones en las cuestiones de detalle, los autores están
contestes en que la modificación de la demanda se opera al modificarse el
objeto litigioso o sea, en otras palabras, cuando se plantea una nueva preten-
sión procesal en lugar de la antigua1. No la habrá, pues, si el objeto litigioso
no pierde su identidad.
Está asimismo universalmente admitido que también el planteo ulterior
de una nueva pretensión procesal junto a la antigua constituye una modifica -
ción de la demanda, en la forma de acumulación objetiva ulterior. También en
este caso es decisivo el papel de la cuestión de la identidad de la pretensión
procesal nueva y la antigua. Si la «pretensión» nueva que se plantea es idén-
tica a la antigua, no habrá ni una acumulación objetiva ni una modificación
de la demanda.
En la modificación de la demanda, la cuestión decisiva reza:
¿Cuándo pasa a ser otra la pretensión procesal?
¿Cuándo pierde su identidad el objeto litigioso?
Al estudiar la acumulación de acciones vimos que la unidad o plurali-
dad de pretensiones procesales dependía de la unidad o pluralidad de solici-
tudes o, dicho de otra mane ra, de la unidad o pluralidad de resoluciones
peticionadas.
¿Qué mejor solución, pues, que resolver también la cuestión de la identi-
dad del objeto litigioso sobre la base de la identidad de la solicitud, de la
resolución peticionada?
Al plantear esta cuestión pisamos terreno nuevo.
1Cfr. ROSENBERG,Lehrhuch, § 8 II 3 b ß, §93 I 2 b y II, § 100; RICHARD SCHMIDT,Die Klagänderung,
1880, págs. 162 , 166, 172; LENT,Lehrbuch, § 3 8 I, «ZZP» 65, 3 15.
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EL OBJETO LITIGIOSO EN EL PR OCESO CIVIL
Un ejemplo servirá para aclarar las reflexiones que se harán a conti-
nuación:
En una sociedad comercial abierta de dos personas uno de los socios accio-
na contra el otro, solicitando al tribunal que lo autorice para ha cerse cargo de
todo el negocio, sin previa liquidación, con todo el activo y pasivo (§§ 142, 133
del HGB). Fundamenta su demanda alegando que el demandado habría desfal-
cado fondos sociales. Al no estimarse concluyente este fundamento en la recep-
ción de la prueba, el actor cambia de fundamento, sosteniendo que su socio está
además enfermo desde hace más de medio año e impedido de colaborar en la
sociedad, no permitiendo la índole de su dolencia abrigar esperanzas de que
alguna vez pueda volver a prestar su plena colaboración2.
¿Ha cambiado el actor su demanda?
Según la teoría del Comentario de STEIN-JONAS-SCHÖNKE, la respuesta solo
puede ser afirmativa, pues quien considera el estado de cosas como un ele-
mento del objeto litigioso equivalente a la solicitud, deberá sostener también,
si el estado de cosas se modifica, que hay un nuevo objeto litigioso, una nueva
pretensión procesal, y por ende una modificación de la demanda. Ta mbién la
habría según la nueva teoría de NI KISCH, porque en opinión de este autor el
obj eto li tigio so nec esita ría pr obab lemen te tam bién e n este caso s er
individualizado por el estado de cosas.
Pero también ROSENBERG, SCHÖNKE y BAUMBACH-LAUTERBACH, quienes en la
acumulación de ac ciones se basan exclusivamente en la unidad o pluralidad
de solicitudes para de terminar si hay una o más pretensiones procesa les, ad-
mitirían para este caso una modificación de la demanda. Porque es tesis de
ROSENBERG que la demanda se modifica también por la modificación del estado
de cosas si la solicitud requiere un fundamento3, salvo en las acciones de
declaración de un derecho o de una relación jurídica. Y SCHÖNKE y BAUMBACH-
LAUTERBACH sostienen incluso sin e xcepción que hay modificación de la de-
manda al modificarse el estado de cosas4.
Es dudoso si cabe admitirla conforme a la teoría de LENT. La cuestión de-
pende de si varios motivos importantes en el sentido en que se lo entiende en el
§ 133 del HGB originan varias o una sola pretensión de derecho material.
La opinión dominante es pues que en nuestro caso hay una modificación
de la demanda.
¡Sin embargo, esta opinión no puede ser correcta! Y ello se demuestra fácil-
mente:
Si para fundar la demanda el actor hubiera presentado ambos estados de
cosas simultánea y conjuntamente, habríamos tenido, tanto e n opinión d e
2Cfr. «RG» 101, 245 y KARL MA YER,Anspruch und Recshtskraft im Deutschen Zivilprozessrecht,
pág. 51.
3Cfr. supra, pág. 44. En la 6a edició n esta tesis ha sido modificada.
4Cfr. supra, págs. 83 y 89.
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